لایحه خواهان ، پاسخ به لایحه دفاعیه خوانده ، تضامن عرضی و طولی

«نمونه لایحه دفاعیه خواهان /پاسخ به لایحه خوانده / تضامن مرضی و طولی» کلاسه:......................... خواهان : خوانده: خواسته: موضوع لایحه : پاسخ به لایحه دفاعبه مور.................مثبوت به شماره................ ریاست محترم شعبه............ دادگاه عمومی حقوقی... سلام علیکم با احترام و جواز حاصله از مدلول یک برگ وکالت نامه ملصق به تمبر مالیاتی بوکالت از ناحیه خواهان پرونده آقای/ خانم .............. در پاسخ به لایحه دفاعیه تقدیمی از سوی وکیل محترم خوانده بتاریخ.......... خاطر عالی را مستحضر می دارد: استدلال و استنتاج وکیل محترم از قوه به فعل تبدیل نشده و اصولا چنین قابلیتی نیز برای آن قابل تصور نبوده و مالا وکیل محترم خوانده با بکار بردن کلماتی از ظاهر حق، مراد باطلی را در باطن دنبال نموده و مصداق ( کلمة حق یراد بها الباطل) میباشند و این اقدام صرفأ بعلت زیاده خواهی وکیل محترم خوانده حادث گردیده است، زیرا: اولا وقتی تضامن عرضی است که دو یا چند نفر در قبال دیگری بالاصاله مدیون باشند به نحوی که مسئولیت نهایی بین ایشان توزیع شود. وجه نام گذاری آن، این است که متضامنان همگی در کنار یکدیگر در قبال دائن مسئولند و پرداخت کننده می تواند برای دریافت آن چه مازاد بر سهم خود پرداخته است به طور هم زمان به یک از مسئولان دیگر به نسبت سهم او مراجعه کند. برعکس، در ضمان طولی که معمولا مدیون اصلی یکی است و بقیه متضامنان از دین او ضمانت مینمایند به یک اعتبار، در تضامن عرضی، به اعتباری مسئولان در قبال دائن متقابلا از یکدگیر ضمانت می کنند. در این نوع تضامن معنای لغوی تضامن با معنای اصطلاحی آن منطبق است و می توان آن را فرد اجلای تضامن نامید. زیرا اغلب تعهد مسئولان تعهدی اصلی است و دائن به هریک از آنها رجوع کند، در واقع به متعهد اصلی رجوع کرده است. برعکس، در تضامن طولی تعهد اصلی برعهده مدیون اصلی است و تعهدات بقیه ی ضامنان فرعی است. ثانیا: این نوع تضامنی گاهی ناشی از قرارداد است. مانند این که دو نفر با معماری جهت احداث یک دستگاه ساختمان، قرارداد منعقد کنند و در قرارداد به تضامنی بودن مسئولیت ایشان تصریح گردد. در این فرض پیمان کار برای وصول طلب خود میتواند به هریک از آن دو که بخواهد رجوع کند و لزومی ندارد که معمار بداند توزیع مسئولیت بین آن دو نفر چگونه است. زیرا هریک از آنها در قبال معمار نسبت به کل بدهی مسئول است و توزیع مسئولیت و میزان آن در میان بدهکاران مسئله ای است که صرفا در روابط داخلی بدهکاران مطرح است و ارتباطی با طلبکار ندارد. ثالثا: ممکن است تضامن عرضی ناشی از قانون باشد. مانند مسئولیت تضامنی کشتیهای مقصر نسبت به خسارات بدنی وارده به اشخاص ثالث موضوع ماده ی ۱۶۵ قانون دریایی ایران، که به موجب آن زیان دیده می تواند تمام خسارت خود را از هریک از کشتی های مقصر مطالبه کند. در تضامن عرضی مسئولیت هر یک از مسئولان با دیگری و برای دیگری است. منظور از «با دیگری، این است که هریک از آنها در مرحله ی اول، دین خود را می پردازد. لذا نمی تواند پس از پرداخت دین به دائن، نسبت به سهم خود از دین به دیگر بدهکاران رجوع کند. منظور از «برای دیگری» این است که هریک از مسئولان نسبت به دین بقیه ی مسئولان تضامنی نیز مسئول است. بنابراین در صورت پرداخت دین به این می تواند برای دریافت سهم خود پرداخته به بقیهی مسئولان رجوع کند. اما در تضامنی طولی مسئولیت ضامنان فقط« برای دیگری» است. چون ضامنان مسئولیت اصلی ندارند، بلکه به تبع مدیون اصلی و به خاطر ضمانت از او - چه قانونی و چه قراردادی - مسئولیت پیدا کرده اند. به همین دلیل در صورتی که در از آنها دین را پرداخت نماید می تواند برای دریافت آن چه پرداخته به دیگری رجع کند تا به مدیون اصلی منتهی شود. رابعا: در این نوع مسئولیت، مسئول اصلی، صادر کننده ی سند تجاری است و ظهرنویسان، هریک نسبت به ظهرنویس های ماقبل خود ضامن هستند و به همین دلیل هریک از آنها که دین را پرداخت کند می تواند به هریک از ظهرنویس های ماقبل خود و صادر کننده رجوع کند. مادهی ۲۴۹ قانون تجارت می گوید: «برات دهنده، کسی که برات را قبول کرده و ظهرنویس ها در مقابل دارنده برات مسئولیت تضامنی دارند. دارنده برات در صورت عدم تأدیه و اعتراض می تواند به هر کدام از آنها که بخواهد منفردا یا به چند نفر از آنها مجتمعة رجوع نماید.» در نتیجه استدلال فاقد استغنای حقوقی وکیل محترم خوانده بلااثر تشخیص می گردد. با وصف فوق: ادعای وکیل خوانده وصف ظهور در صحت را واجد نبوده، ضمن رد مدافعات بعمل آمده، صدور حکم به شرح ستون خواسته دادخواست تقدیمی مزید امتنان خواهد بود. باتشکروتجدیداحترام وکیل خواهان