آرای غیرقابل فرجام خواهی

رأی خلاصه جریان پرونده در تاریخ ۱۴۰۰/۳/۱۸ اقایان م. س. س. و ن. ن. ب. از طرف اقای س. م. بطرفیت خانم س. ا. م. و خانم ح. ش. د دادخواستی بخواسته صدور حکم بر نفی ولد و نفی نسب تقدیم نموده و در متن دادخواست توضیح داده اند که موکل در تاریخ ۱۳۸۱/۱۱/۱۵ ازدواج نموده و حاصل این ازدواج یک فرزند دختر بنام س. ا. م. متولد ۱۳۹۴/۱۰/۲۰ که تقریبا ۵ سال و نیم م. ب.. که در اثر اختلاف موکل با همسر خویش بنابر اظهارات موکل بر اثر فساد اخلاقی در تاریخ ۱۳۹۹/۱۱/۲۷ از همدیگر جدا میشوند و در تاریخ ۱۴۰۰/۳/۲ موکل ب. ت. ب. فساد اخلاقی زن نسبت به فرزند خود بدبین میشود. و احساس می کند که فرزند دختر متعلق به خود موکل نمی باشد. که در تاریخ ۱۴۰۰/۳/۵ اقدام به ازمایش دی ، ان ، ای در ازمایشگاه نورژن مینماید. که نتیجه مثبت اعلام میشود. و به ایشان میگویند که این دختر متعلق به ایشان نیست که با مراجعه به اینجانبان و اعطای وکالت درخواست مینماید. که درخصوص این موضوع دادخواست نفی ولد را مطرح نماییم لذا از انجاییکه موکل در تاریخ ۱۴۰۰/۳/۲ نسبت به موضوع شک مینماید. و در تاریخ ۱۴۰۰/۳/۵ اقدام به ازمایش دی ان ای مینماید. و نتیجه مثبت میگردد. لذا تقاضای استعلام از ان مرجع و یا ارسال موکل و خوانده که فعلا فرزند ایشان م. ب.. و حضانت و نگهداری وی نیز بر عهده ایشان م. ب.. به پزشکی قانونی جهت کشف حقیقت صدور حکم نفی ولد م. ا.. دادخواست مطروح حسب الارجاع در شعبه *ثبت و مورد رسیدگی قرار میگیرد در جلسه رسیدگی مورخ ۱۴۰۰/۴/۱۲ خواهان و ا. از وکلای وی و نیز ا. از خواندگان که فرزند خواهان بوده حضور یافته اند. خوانده دیگر و وکیل دیگر خواهان حضور نیافته اند و لایحه ای تقدیم ننموده اند وکیل حاضر خواهان همان خواسته و مطالب مندرج در دادخواست را بیان نموده و اضافه کرده که خواسته خود را از نفی نسب به نفی ولد تغییر میدهم و موکل فاقد شاهد م. ب.. و *حاضر به تحویل نتیجه ازمایش نشده و فقط بطور شفاهی اعلام نموده اند که فرزند فعلی موکل متعلق به وی نبوده است.تقاضای الزام ازمایشگاه یاد شده را به ارسال جواب ازمایش صورت گرفته به دادگاه دارم. خواهان در مقام ادای توضیح اظهار داشت دخترم در تاریخ ۹۴/۱۰/۲۰ متولد شده و چون همسرم مشکل اخلاقی داشته در اواخر سال ۹۹ او را طلاق دادم و در اوایل خرداد ماه ازمایش دادم چون شک کردم. من و دخترم ازمایش dna دادم و گفتند این دختر شما نمی باشد. و از قبل از حمل تا تولد و تا تاریخ طلاق من و همسرم زندگی میکردیم. سپس دادگاه ختم دادرسی را اعلام و پس از اظهار عقیده قاضی مشاور بموجب دادنامه شماره *مورخ ۱۴۰۰/۴/۱۵ پس از ذکر خواسته خواهان با اعلام اینکه ولد موضوع نفی نسب س. ا. م. متولد ۹۴/۱۰/۲۰ و خواهان از تولد فرزند ش مطلع بوده و مدعی است.که پس از طلاق دادن همسرش خانم ح. ش. د به او گفته این دختر متعلق به من و به شما ربطی ندارد. و خواهان در مورد فرزند مشترک بدبین شده و طبق <a class="artref" href="/ماده/ماده-1162-a_0815110236821">ماده ۱۱۶۲ قانون مدنی</a> دعوی نفی ولد پس از انقضای دو ماه از تاریخ اطلاع یافتن شوهر از تولد فرزند مسموع نخواهد بود و با عنایت به قاعده فراش ( الولد للفراش … ) و لحاظ نظر موافق قاضی مشاور دعوی خ. ر. و. ندانسته و حکم به رد دعوی خواهان صادر نموده است. پس از ابلاغ رای صادره احد از وکلای خواهان در مهلت قانونی با تقدیم دادخواست نسبت به ان تجدیدنظرخواهی نموده که پس از طی تشریفات قانونی و وصول پرونده بمرجع تجدیدنظر *وضوع رسیدگی و طی دادنامه شماره *مورخ ۱۴۰۰/۶/۱۳ اعتراض ت. ن. خ. را غیرموجه تشخیص و با اصلاح دادنامه تجدیدنظرخواسته از حیث حکم به قرار عدم استماع دعوی دادنامه معترض عنه را با اصلاح بعمل امده تایید نموده است.دادنامه اخیرالذکر در مهلت قانونی از سوی خواهان بدوی ( ت. ن. خ. ) با تقدیم دادخواست مورد فرجام خواهی قرا گرفته که پس از طی تشریفات قانونی و وصول پرونده به دیوان عالی کشور جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع گردیده است. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای ح. ع. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رای می دهد: رأی متن رأی درخصوص دادخواست فرجام خواهی اقای س. ی. م. بطرفیت خانم ح. ش. د نسبت به دادنامه شماره *مورخ ۱۴۰۰/۶/۱۳ شعبه *که بموجب ان دادنامه بدوی شماره *مورخ ۱۴۰۰/۴/۱۵ صادره از شعبه *متضمن حکم به رد دعوی خواهان ( ف. خ. ) بخواسته نفی ولد با اصلاح حکم به رد دعوی به قرار عدم استماع دعوی تایید گردیده است.ب. ت. ب. جامع اوراق پرونده و قطع نظر از صحت و سقم اعتراض مطروحه نظر باینکه دادنامه فرجام خواسته که بر تایید دادنامه بدوی با اصلاح ان از حیث حکم به رد دعوی به قرار عدم استماع دعوی اصدار یافته است.از شمول ارای قابل فرجام مصرح در بند ( ب ) ماده ۳۶۸ قانون ایین دادرسی مدنی خارج بوده و قابلیت رسیدگی فرجامی را ندارد. بنابراین فرجام خواهی ف. خ. بلحاظ غیرقابل فرجام بودن دادنامه فرجام خواسته قابلیت استماع و رسیدگی در دیوان عالی کشور نداشته فلذا به تجویز ماده ۴۱۵ قانون ایین دادرسی مدنی قرار رد فرجام خواهی ف. خ. صادر و اعلام میگردد. مقرر میدارد. پرونده پس از کسر از موجودی به مرجع ذیربط اعاده گردد. رییس شعبه *: ح. ع. مستشار: ح. م. ه. فهرست خلاصه جریان پرونده متن رأی نقد رأی