اثر معرفی داور توسط خوانده بر غیابی بودن حکم

رأی خلاصه جریان پرونده خانم س. ا. با تقدیم د. ب. ط. آقای ت. ب.الف. بخواسته صدور گواهی عدم امکان سازش باستناد ازدواج مجدد زوج و تحقق بند 12 از شروط عقدنامه درخواست رسیدگی نموده شعبه ششم دادگاه عمومی خوی با این استدلال که گزارش کلانتری حکایت از ازدواج مجدد زوج دارد و مساعی دادگاه و داوران مؤثر در رفع اختلاف نبوده رأی به طلاق بائن و اجازه اعمال وکالت صادر نموده است زوجه باکره م. ب. . در رأی دادگاه تصریح شده است زوج در هیچ یک از جلسات دادگاه حضور نیافته و لایحه ای نیز ارسال نکرده است وکیل زوج با اعلام غیابی بودن رأی اقدام به اعتراض و واخواهی نموده اعلام حضوری بودن رأی از سوی دادگاه بدوی را موجه ندانسته است شعبه پنجم دادگاه تجدیدنظر استان آذربایجان غربی طی دادنامه فرجام‌خواسته با این استدلال که ز. ط. ل. ای اقدام به معرفی داور کرده است . اعتراض وکیل را موجه ندانسته و رأی بدوی را تأیید کرده است فرجامخواهی وکیل زوج به این شعبه دیوان عالی کشور ارجاع با قرائت گزارش آقای … زیر اقدام به صدور رأی می گردد. رأی شعبه دیوان عالی کشور ب. ت. ب. اینکه در رأی دادگاهها تصریح شده است خوانده در هیچ یک از جلسات دادگاه حاضر نبوده و محتویات پرونده دلالت دارد وقت دادرسی به وی ابلاغ واقعی نشده و صرف معرفی داور نیز لایحه دفاعیه محسوب نمیشود لذا استدلال دادگاه تجدیدنظر غیرموجه تشخیص دادنامه معترض عنه شماره 009 – 1394/1/9 صادره از شعبه پنجم دادگاه تجدیدنظر استان آذربایجان غربی مستنداً به بند ج ماده 401 ق. آ . د . م نقض و با واخواهی تلقی شدن اعتراض م. ع. پرونده جهت رسیدگی به واخواهی در دادگاه بدوی اعاده می گردد. شعبه 27 دیوان عالی کشور - رئیس و مستشار مرتضی فاضل - عزیزالله رزاقی فهرست خلاصه جریان پرونده شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی اثر معرفی داور توسط خوانده بر غیابی بودن حکم در تاریخ 28 مرداد 1394، دادخواستی به منظور صدور گواهی عدم امکان سازش به دلیل ازدواج مجدد زوج و تحقق بند 12 شروط عقدنامه به دادگاه ارائه شد. شعبه ششم دادگاه عمومی خوی با استناد به گزارش کلانتری و عدم حضور زوج در جلسات دادگاه، حکم به طلاق بائن صادر و اجازه اعمال وکالت را صادر کرد. وکیل طرف مقابل به این حکم اعتراض و ادعای صدور حکم به صورت غیابی را مطرح نمود. شعبه پنجم دادگاه تجدیدنظر استان آذربایجان غربی، با رد اعتراض وکیل و تایید حکم بدوی، اعلام کرد که طرف مقابل لایحه‌ای برای معرفی داور ارسال کرده است. در نهایت، دیوان عالی کشور با استناد به بند ج ماده 401 قانون آیین دادرسی مدنی، حکم تجدیدنظر را نقض و پرونده را برای رسیدگی به اعتراض به دادگاه بدوی اعاده کرد. تاریخ دادنامه قطعی: 1394/05/28 شماره دادنامه قطعی: --- پیام: صرف معرفی داور، لایحه دفاعیه محسوب نمی شود؛ بنابراین در صورتی که خوانده در هیچ یک از جلسات دادگاه حاضر نبوده و وقت دادرسی به وی ابلاغ واقعی نشده باشد، رای غیابی محسوب می‌شود. رای خلاصه جریان پرونده خانم س. ا. با تقدیم د. ب. ط. آقای ت. ب.الف. به خواسته صدور گواهی عدم امکان سازش به استناد ازدواج مجدد زوج و تحقق بند 12 از شروط عقدنامه درخواست رسیدگی نموده شعبه ششم دادگاه عمومی خوی با این استدلال که گزارش کلانتری حکایت از ازدواج مجدد زوج دارد و مساعی دادگاه و داوران موثر در رفع اختلاف نبوده رای به طلاق بائن و اجازه اعمال وکالت صادر نموده است زوجه باکره م. ب.. در رای دادگاه تصریح شده است زوج در هیچ یک از جلسات دادگاه حضور نیافته و لایحه ای نیز ارسال نکرده است وکیل زوج با اعلام غیابی بودن رای اقدام به اعتراض و واخواهی نموده اعلام حضوری بودن رای از سوی دادگاه بدوی را موجه ندانسته است شعبه پنجم دادگاه تجدیدنظر استان آذربایجان غربی طی دادنامه فرجام‌خواسته با این استدلال که ز. ط. ل. ای اقدام به معرفی داور کرده است. اعتراض وکیل را موجه ندانسته و رای بدوی را تایید کرده است فرجامخواهی وکیل زوج به این شعبه دیوان عالی کشور ارجاع با قرائت گزارش آقای … به شرح زیر اقدام به صدور رای می‌گردد. رای شعبه دیوان عالی کشور ب. ت. ب. اینکه در رای دادگاه‌ها تصریح شده است خوانده در هیچ یک از جلسات دادگاه حاضر نبوده و محتویات پرونده دلالت دارد وقت دادرسی به وی ابلاغ واقعی نشده و صرف معرفی داور نیز لایحه دفاعیه محسوب نمیشود لذا استدلال دادگاه تجدیدنظر غیرموجه تشخیص دادنامه معترض عنه شماره 009 - 1394/01/09 صادره از شعبه پنجم دادگاه تجدیدنظر استان آذربایجان غربی مستندا به بند ج ماده 401 ق. آ. د. م نقض و با واخواهی تلقی شدن اعتراض م. ع. پرونده جهت رسیدگی به واخواهی در دادگاه بدوی اعاده می‌گردد. شعبه --- دیوان عالی کشور - رئیس و مستشار در تاریخ 11 آذر 1392، زوجه به دلیل عدم انجام وظایف زناشویی و عدم پرداخت نفقه، درخواست طلاق را به دادگاه عمومی حقوقی ارائه کرد. خ. ب. ا. به ماده 1130 قانون مدنی و مستندات مرتبط، خواستار صدور حکم طلاق و پرداخت نفقه معوقه شد. دادگاه پس از بررسی و صدور قرار ارجاع به داوری، در تاریخ 28 بهمن 1392، با استناد به مواد 1119 و 1130 قانون مدنی و قانون حمایت خانواده، حکم طلاق را صادر کرد. این حکم مورد تجدیدنظر خواهی قرار گرفت و شعبه هشتم دادگاه تجدیدنظر استان آذربایجان شرقی، با تایید حکم بدوی، به عدم ورود اعتراض رای داد. پس از آن، فرجامخواهی به دیوان عالی کشور ارائه شد. دیوان با استناد به ماده 303 قانون آیین دادرسی مدنی، اعلام کرد که حکم دادگاه بدوی به دلیل عدم حضور خوانده در جلسات دادرسی غیابی تلقی می‌شود و بنابراین، رای تجدیدنظر نقض و پرونده به دادگاه عمومی حقوقی ارجاع گردید. تاریخ دادنامه قطعی: 1393/07/06 پیام: معرفی داور از سوی ی. ا. ط. دعوی، به منزله ارائه لایحه دفاعیه نیست. بنابراین در صورت جمع شرایط لازم جهت غیابی محسوب شدن رای، صرف معرفی داور از سوی خوانده مانع از این امر نمی شود. در تاریخ 1392/09/11 خانم ز. پ. با وکالت آقای ح.ص. به استناد تصاویر مصدق سند ازدواج شماره...- 1388/10/23 دفتر ازدواج شماره... حوزه ثبتی تبریز آراء صادره از شعب دادگاه‌های عمومی حقوقی تبریز و نظریه مرکز مشاوره مبنی بر عدم صلح و سازش دادخواستی به خواسته الزام خوانده به طلاق به علت تحقق بند 1 شروط ضمن عقد و عدم ایفاء وظائف حقوق واجبه زن و عدم پرداخت نفقه با احتساب هزینه دادرسی به طرفیت آقای س.الف.د. تقدیم و وکیل خواهان توضیح می‌دهد حسب سند ازدواج موکله همسر خوانده است متجاوز از دو سال است که جدا از هم زندگی می‌کنند - زوجین دارای پرونده‌های متعددی هستند به لحاظ عدم علاقه زوجین به ادامه زندگی نسبت به استرداد جهیزیه با توافق زوج اقدام نموده حکایت از عدم امکان سازش برای ادامه زندگی مشترک م. ب. موکل مدت 2 سال نفقه‌ای نگرفت خوانده طی رای مورخ 1390/11/01 که در شعبه --- دادگاه عمومی حقوقی تایید شده محکوم به پرداخت نفقه موکله شده که منجر به صدور اجراییه شده است لذا با استناد ماده 1130 قانون مدنی تقاضای رسیدگی و صدور رای را دارم شعبه --- دادگاه عمومی حقوقی تبریز به موضوع رسیدگی و در تاریخ 1392/01/15 با حضور خواهان و وکیل او و در غیاب خوانده تشکیل جلسه می‌دهد وکیل خواهان خواسته موکل را تکرار و توضیح می‌دهد زوجین دوران عقد را سپری می‌کنند و فرزندی ندارند زوج همسرش را از خانه بیرون نمود و نفقه او را پرداخت نکرده است موکل حاضر است در قبال طلاق 50 عدد سکه تمام بهار آزادی را بذل کند دادگاه قرار ارجاع امر به داوری را صادر می‌کند و پرونده استنادی را مطالبه می‌کند و در تاریخ 1392/10/15 در وقت فوق العاده تشکیل جلسه می‌دهد و نسبت به درج خلاصه‌ای از پرونده شورای حل اختلاف که تصویر آن پیوست پرونده است درج می‌کند و توضیح می‌دهد پس از صدور اجراییه برگ جلب خوانده هم صادر شده است داور زوجه و زوج در تاریخ‌های 1392/11/23 و 1392/11/26 نظرات خ. ر. ب. دادگاه اعلام می‌کنند دادگاه در وقت فوق العاده مورخ 1392/11/28 بدون حضور طرفین تشکیل جلسه داده و با اعلام ختم رسیدگی طی رای شماره --- - 1392/11/28 پس از شرح دعوای وکیل خواهان و انعکاس اظهارات وی و نظرات داوران و مفاد رای صادره بر اساس پرونده اجرایی کلاسه --- - 8588 ج - م - ش شورای حل اختلاف تبریز ،تخلف زوج را احراز و با پذیرش دعوای خواهان به استناد مواد 1119 و ماده 1130 و تبصره ماده 1133 قانون مدنی و مواد 24 - 31 - 32 - 33 و 36 قانون حمایت خانواده مصوب سال 1391 حکم طلاق را صادر و اعلام می‌دارد و توضیح می‌دهد زوجه می‌تواند به وکالت از طرف خوانده با حق توکیل ب. غ. و بذل تعداد پنجاه عدد سکه بهار آزادی د. ح. خوانده خود را مطلقه نماید و واقعه طلاق را در یکی از دفاتر رسمی طلاق ثبت نماید نوع طلاق بائن است و مدت اعتبار آن شش ماه م. ب. ارائه گواهی پزشک ذیصلاح در مورد وجود جنین یا عدم آن الزامی است خواهان جهیزیه خود را تحویل گرفته است زندگی مشترک زوجین شروع شده و فرزند مشترک ندارند ((لازم است دادگاه عنوان کرده زندگی زوجین شروع شده است)) دادگاه رای صادره را حضوری اعلام می‌کند پس از ابلاغ رای آقای س.ا. نسبت به آن تجدیدنظرخواهی می‌کند آقای ی.ا. وکیل پ. ی. مرکز امور مشاوران حقوقی قوه قضائیه ب. ت. و. خود را وکیل زوج معرفی می‌کند شعبه هشتم دادگاه تجدیدنظر استان آذربایجان شرقی به موضوع رسیدگی و طی رای شماره --- - 1393/02/30 با شرح دعوای ت. ن. خ. و بذل 50 عدد سکه بهار آزادی از سوی زوجه برای طلاق به زوج و اینکه پرداختی زوج در مورد نفقه پس از صدور اجراییه و رای دادگاه بدوی م. ب. لذا اعتراض و تجدیدنظرخواهی زوج را وارد ندانسته و به استناد مواد 348 و 358 قانون آیین دادرسی مدنی دادنامه تجدیدنظرخواسته را تایید و استوار می‌نماید رای در تاریخ 1393/03/04 به وکیل زوج آقای ی.ا. ابلاغ و خانم ر.و. با ارائه وکالتنامه به وکالت از سوی آقای م.ا. در تاریخ 1393/03/24 نسبت به آن فرجام‌خواهی می‌کند و توضیح می‌دهد اولا رای بدوی غیابی بوده در حالی که دادگاه آن را حضوری اعلام نموده ثانیا موکل نفقه را پرداخت نموده و ب. ت. ب. رقم محکوم به مدت نفقه معوقه کمتر از شش ماه بر مبنای یکصد هزار تومان در ماه م. ب. لذا تخلف از شرط عقد نکاح محقق نشده است. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل است پس از قرائت گزارش آقای … عضو ممیز و اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رای می‌دهد: ماده 303 قانون آیین دادرسی دادگاه‌های عمومی و انقلاب در امور مدنی مصوب سال 1379 مقرر می‌دارد حکم دادگاه حضوری است مگر اینکه خوانده یا وکیل ی. ق. م. ی. ن. ق. وی در هیچ یک از جلسات دادگاه حاضر نشده و به طور کتبی نیز دفاع ننموده باشد و یا اخطاریه ابلاغ واقعی نشده باشد: در پرونده مطروحه آقای س.ا. (خوانده) یا وکیل و ی. ن. ق. وی در هیچ یک از جلسات دادرسی دادگاه نخستین حضور نداشتند و اخطاریه دادگاه هم به وی ابلاغ واقعی نشده است لذا معرفی داور در صفحه.. پرونده دادگاه بدوی از ناحیه وی لایحه دفاعیه محسوب نمی‌شود بنابراین اعلام حضوری از طرف شعبه --- دادگاه عمومی حقوقی تبریز حسب رای شماره --- - 1392/11/28 خلاف قانون م. ب. چون رای مذکور در تاریخ 1392/12/12 به آقای س.ا. (‌خوانده)‌ ابلاغ و نامبرده در تاریخ 1392/12/28 در مهلت مقرر (بیست روز) نسبت به رای مذکور اعتراض نمود و حسب مندرجات پرونده مشارالیه حق واخواهی ر. ا. خ. ساقط نکرده است و به استناد ماده 306 قانون آیین دادرسی مدنی مذکور اعتراض نامبرده نسبت به رای دادگاه نخستین که غیابی بوده واخواهی تلقی و اعلام حضوری از سوی دادگاه نخستین با وصف فوق رای غیابی را حضوری نمی‌نماید و به همین اعتبار رسیدگی شعبه هشتم دادگاه تجدیدنظر استان آذربایجان شرقی و صدور رای ب. ت. ب. ترتیب (اول رسیدگی واخواهی سپس رای حضوری)‌ ب. ت. ب. اعتراض ف. خ. موقعیت قانونی نداشته است لذا به استناد بند 3 ماده 371 قانون آیین دادرسی مدنی مصوب سال 1379 رای شماره --- - 1393/02/30 نقض و پرونده برای رسیدگی نسبت به رای شماره --- - 1392/11/28 (غیابی) به شعبه --- دادگاه عمومی حقوقی تبریز ارجاع می‌گردد. قدرت اله طیبی - مهدی اسلامی