تحقق شرط تنصیف ایام زوجیت

رأی شعبه دیوان عالی کشور بسمه تعالی ف. خ.: اقای ا. ا. فرجام خوانده: خانم ف. ع. خ. فرجام خواسته: دادنامه شماره *۱۴۰۲/۵/۲۸ صادره از شعبه * تاریخ ابلاغ دادنامه به ف. خ.: ۱۴۰۲/۵/۲۸ تاریخ وصول دادخواست فرجامی: ۱۴۰۲/۶/۱۲ مرجع رسیدگی: شعبه * هیات شعبه اقایان: ح. ع. ( رییس ) ، ح. م. ه. و م. ج. ح. م. ( مستشاران ) خلاصه جریان پرونده: در تاریخ ۱۴۰۲/۱/۱۰ اقای ا. ا. دادخواست صدور گواهی عدم امکان سازش به طرفیت همسرش خانم ف. ع. خ. تقدیم دادگاه خانواده *می نماید. که حسب الارجاع و به منظور رسیدگی لازم در شعبه *در ثبت می شود. وکیل خواهان ( زوج ) در جلسه رسیدگی مورخ ۱۴۰۲/۱/۲۷ بیان داشته که خواسته ب. ش. د. تقدیمی است. علت طلاق این است. که زوجه باردار نمی شود. منزل مشترک را بدون اذن موکل ترک کرده و موکل مهریه زوجه را بطور قسطی تادیه می نماید. و نفقه اش نیز در این مدت پرداخت شده است. حق تنصیف منتفی است ، چون موکل مالی ندارد. مستاجر است. و جدیدا سر کار رفته و ماهی ۸ میلیون تومان می گیرد. زوجه ( خوانده ) در این جلسه دفاعا بیان نمود که من قصد زندگی دارم. و با طلاق مخالف هستم و مهریه ام را یک جا می خواهم و تمام حقوق مالی ام می خواهم. نابارور نیستم و حاضرم به پزشکی قانونی بروم نظریه داوران هم دایر به مصلحت بودن جدایی ( طلاق ) انان به دادگاه اعلام می شود. دادگاه محترم رسیدگی کننده ( شعبه *در ( با اعلام ختم دادرسی به موجب دادنامه شماره *مورخ ۱۴۰۲/۲/۲۱ ب. ت. ب. احراز رابطه زوجیت طرفین دعوی ، عدم تاثیر تلاش دادگاه و توفیق داوران منتخب در حل اختلاف و اصلاح ذات البین ، اصرار خواهان بر طلاق و جدایی از زوجه و اینکه اختیار طلاق هم با زوج ( خواهان ) م. ب.. ، باستناد مواد ۱۱۳۳٫۱۱۳۴٫۱۱۳۵ و … ، مواد ۲۸٫۲۹ و ۲۶ قانون حمایت خانواده مصوب ۱۳۹۱ گواهی عدم امکان سازش بین زوجین مترافعین پرونده صادر و اعلام می نماید. رای اصداری توسط زوجه خوانده مورد اعتراض و تجدیدنظرخواهی قرار می گیرد و بر این اساس شعبه *حسب الارجاع وارد رسیدگی می شود. و در خاتمه دادرسی به موجب دادنامه شماره *مورخ ۱۴۰۲/۵/۲۸ تجدیدنظرخواهی را در خصوص اصل و اساس حکم غیر وارد دانسته ولکن نسبت به تعیین نحله و تنصیف دارایی و هزینه های انجام گرفته در خصوص احداث منزل مشترک در روستای گربند ، باستناد ماده ۳۵۷ قانون ایین دادرسی مدنی زوج را مکلف به پرداخت مبلغ دو میلیون و پانصد هزار تومان به عنوان نحله قبل از اجرای صیغه طلاق می نماید. و در مورد تنصیف دارایی زوج هم سه دانگ منزل مسکونی واقع در روستای *د. ح. و به نام زوجه اختصاص داده و برای ایشان در راستای اجرای شرط مرقوم منظور نموده و با غیر وارد دانستن تجدیدنظرخواهی در سایر قسمت دادنامه فرجام خواسته را با اصلاح به عمل امده تایید می نماید. اقای خ. م. پ. به وکالت از اقای ا. ا. ( زوج ) نسبت به دادنامه اصداری به شرح مرقوم اعتراض و فرجام خواهی می نماید. که پس از جری تشریفات قانونی ، پرونده به این شعبه از دیوانعالی کشور ارجاع گردید. دادخواست فرجامی و لایحه دفاعیه در موقع شور قرائت خواهد شد. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای م. ج. ح. م. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رای می دهد: رای شعبه فرجام خواهی اقای ا. ا. با وکالت اقای خ. م. پ. به طرفیت خانم ف. ع. خ. نسبت به دادنامه شماره *مورخ ۱۴۰۲/۵/۲۸ شعبه *متضمن اصلاح و تایید دادنامه شماره *مورخ ۱۴۰۲/۲/۲۱ شعبه *درع. که به موجب ان به درخواست ز. ف. خ. گواهی عدم امکان سازش بین زوجین مترافعین با شرایط مصرح در ان صادر و اعلام گردیده است ، با امعان نظر به جامع محتویات پرونده محاکماتی و نظربه نواقص تحقیقاتی و مترتبه به نتیجه حاصل و مالا رای اصداری به شرح ذیل الذکر وارد و موجه است. زیرا ، صرف نظر ازمختار بودن زوج در طلاق همسرش و در عین حال مکلف بودن وی به ادا و اعاده حقوق مالی ناشی از زوجیت ایشان به موجب و به شرح حکم دادگاه که در پرونده تحت نظر و مبحوث فیه هم بدین نحو و کیفیت عمل شده است ، لکن ن. ب. ا. اعتراض و فرجام خواهی وکیل محترم ز. ف. خ. ب. ش. د. فرجامی در خصوص تعیین حصه و سهم زوجه فرجام خوانده از منزل مسکونی واقع در روستای پدری زوج بوده به موجب اعتراضیه مرقوم اعلام و مدعی شده است. که کلا به مدت حدود ۸ ماه با زوجه زندگی مشترک داشته اند و درامدی نداشته تا بتواند در طول این مدت محدود و مضیق منزلی را مستقلا احداث نماید. و منزل مورد ادعایی زوجه متعلق به پدرش و سند مالکیت ان نیز به نام ایشان ( پدر زوج ) م. ب.. و از این رو حکم به تنصیف ان توسط دادگاه تجدیدنظر را غیرمنصفانه و خلاف قانون اعلام و تقاضای رسیدگی و تصمیم مقتضی و موافق با قانون و انصاف را خواستار شده است. که ب. ت. ب. مراتب مرقوم و استدلال وکیل ف. خ. و توجها به اینکه اولا تعلق قطعی منزل ( ملک ) موضوع اجرا شرط تنصیف به ز. ف. خ. قطعی و مسلم نبوده و سند مالکیت ابرازی حاکی از تعلق ان به پدر ف. خ. م. ب.. و ز. ف. خ. هم به ضرس قاطع ان را خارج از ملکیت خود و جز اموال پدرشان اعلام کرده اند. ثانیا دادنامه اصداری حق زوجه فرجام خوانده را از بابت اجرا و اعمال شرط تنصیف بر موضوع منزل مرقوم که در تعلق ان به زوج حداقل این است. که تردید وجود دارد. و مالکیت زوج قانونا بر ان به طور کامل و تمام مستقر نمی باشد. ، متزلزل و محل خدشه و ایراد جدی است. و قاعدتا اگر مبلغی از حق و سهم ز. ف. خ. متصور در ان ملک به عنوان شرط مورد نظر و توافق منظور و معین می گردید ، قابلیت توجیه را داشت. ثالثا وکیل ز. ف. خ. مدعی شده اند. که فرجام خوانده ( زوجه ) حدود هشت ماه با زوج زندگی مشترک داشته و در طول این مدت زوج مالی تحصیل نکرده اند و پولی نداشته تا منزل موضوع اعمال شرط و موضوع حکم محکمه محترم تجدیدنظر را احداث نمایند و سرویس و اشپزخانه جدیدالاحداث در همان منزل قدیمی و پدری ایشان هم توسط خانواده ( پدرش ) انجام گردیده است. ضمن اینکه اولا احداث ( اضافه کردن ) اشپزخانه و سرویس بهداشتی به منزل و مکانی ، احداث خانه و منزل تلقی و محسوب نمی شود. ثانیا از طرفی و اساسا ملک به موجب سند ابرازی به پدر زوج تعلق داشته و ف. خ. حسب ظاهر مالکیتی به ان ندارند. ثالثا طرفین در تاریخ ۱۴۰۱/۴/۸ با همدیگر به عقد دائم ازدواج کرده اند و زوج هم در تاریخ ۱۴۰۲/۱/۱۰ دادخواست طلاق ( گواهی عدم امکان سازش ) تقدیم دادگاه نموده است. و اظهارات و ادعای ف. خ. د. این خصوص که در این فرصت محدود نمی توانسته منزل احداث نماید. ، قابل توجه و تامل م. ب.. بنابراین فرجام خواهی وکیل محترم ف. خ. با التفات به مراتب اشعاری به شرح فوق و به لحاظ نواقص تحقیقاتی مترتبه بر رای اصداری وارد و صایب است. و دادنامه فرجام خواسته با وضع موجود و اشکالات و ایرادات ابرازی توسط ف. خ. قابلیت ابرام را ندارد. از این رو اقتضا دارد. دادگاه محترم صادر کننده رای فرجام خواسته قبول زحمت نمایند در مورد مالکیت زوج بر ملک ( منزل مسکونی ) که سه دانگ ان در اجرای شرط تنصیف ادعایی به زوجه تعلق گرفته و سایر اموال احتمالی متعلق به ایشان به نحو مقتضی و ممکن ( استعلامات ثبتی ، تحقیقات محلی توسط ضابطان و یا شورای اسلامی ) بررسی و تفحص لازم به طور محسوس و یا نامحسوس مبذول و سپس رای مناسب و مبتنی بر ادله قابل دفاع صادر نمایند. فلذا دادنامه فرجام خواسته با عنایت به مراتب مرقوم به استناد بند ۵ ماده ۳۷۱ و بند الف ماده ۴۰۱ قانون ایین دادرسی مدنی نقض و رسیدگی مجدد به همان شعبه *ارجاع می شود. شعبه * رییس شعبه ح. ع. مستشار ح. م. ه. مستشار م. ج. ح. م. فهرست شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی