تشکیل جلسه دادرسی در مرحله تجدیدنظر

رأی خلاصه جریان پرونده حسب محتویات پرونده،آقای م. ج. به وکالت از زوجه خانم …. ع.الف. دادخواستی به خواسته طلاق به لحاظ عسر و حرج به طرفیت زوج خوانده آقای ر. م.تقدیم محاکم عمومی خانواده تهران نموده و توضیح داده که: موکل اینجانب در تاریخ 1387/8/10 به موجب سند نکاحیه شماره ... دفتر اسناد رسمی ازدواج شماره ... تهران به عقد زوجیت دائم خوانده درآمده است اکنون که قریب مدت شش سال از آغاز زندگی مشترک شان سپری می شود زوج حسب دادنامه های پیوست و دلایل موجود هیچ اهتمامی به زندگی مشترک نداشته است و از فروردین ماه سال1392 عملاً همسر خود را رها نموده و دلایل و مستندات موجود حکایت ازعسر و حرج به وجود آمده به جهات ترک زندگی توسط زوج و مفارقت جسمانی طولانی، عدم پرداخت حقوق واجبه زوجه و سوء معاشرت غیر قابل تحمل برای زوجه داشته، ب. ت. ب. دعاوی متعدد فیمابین زوجین تقاضای تحقیق و رسیدگی و صدور گواهی عدم امکان سازش دارد. پرونده جهت رسیدگی به شعبه 201 دادگاه عمومی خانواده تهران ارجاع گردیده است. وقت رسیدگی برای مورخ 93/12/5 تعیین و به طرفین ابلاغ می گردد. دادگاه در وقت مقرر تشکیل، خواهان به همراه وکیل و خ. د. ج. حاضر، خ. ا. م. دارد: من طلاق می خواهم به دلیل آنچه که در دادخواست نوشته ام. وکیل خواهان بیان می نماید مطالب ب. ش. د. است. خ. ا. م. دارد من حاضر به طلاق نیستم. دادگاه به دلیل عدم حصول سازش بین زوجین ، قرار ارجاع امر به داوری صادر و به طرفین ابلاغ و وقت احتیاطی مورخ93/12/16 جهت رسیدگی تعیین می شود. زوجه در مورخ 93/12/5 آقای ر. ع. و ز. د. ت. 93/12/13 آقایان د. ز. و ف. م. را به عنوان داور به دادگاه معرفی می نمایند. داور زوجه طی نظریه ارائه شده به دادگاه در مورخ 93/12/13، پس از شرح ماوقع،صلاح و مصلحت در وضع حاضر را طلاق و جدایی زوجه از همسرش اعلام می نماید. در تاریخ 93/12/21 احد از داوران زوج، آقای د. ز. طی نظریه ابرازی به دادگاه بیان داشته: ب. ت. ب. درخواست زوجه مبنی بر مطالبه مهریه و دادخواست صدور حکم طلاق و نفقه معوقه و پرداخت آن توسط زوج و سعی و تلاش زوج در مهیا نمودن شرایط ادامه زندگی مشترک از جمله منزل مسکونی و هزینه های زندگی مشترک، که دلیل و مدرکی برعدم انجام آنها وجود ندارد، صلاحیت ادامه زندگی و تفاهم و سازش بین زوجین بدون دخالت دیگران و با عنایت به شهادت شهود ، ادامه زندگی زوجین مطلوب بوده و دلیلی بر عدم سازش ملاحظه نمی گردد.دادگاه در مورخ 94/1/23 به وکیل خواهان اعلام می نماید که نسبت به توضیح در مورد حقوق مالی موکله خود اقدام و وقت نظارت 94/2/15 را تعیین می نماید. زوجه طی نامه مورخ 94/1/25 به دادگاه در مورد میزان گذشت از حقوق مالی خود در قبال طلاق و شرح سوء معاشرت زوج اعلام می دارد: 1-مهریه بنده 500 عدد سکه م. ب. که مبلغ پانزده میلیون تومان و دو عدد سکه تمام آن را وصول کرده ام. از تعداد 483 سکه باقیمانده، تعداد 443 سکه آن را بذل و 40 سکه باقی می ماند. 2- بجز پرونده محکومیت مالی زوج در شعبه 278، از کلیه حقوق مالیم در حال و آینده از جمله اجرت المثل، نصف اموال، نفقه حال و زمان عدّه و نحله گذشت می نمایم و نسبت به جهیزیه ادعایی نخواهم داشت. پزشکی قانونی طی نامه مورخ 94/1/25 به ریاست محترم دادگاه اعلام می دارد: آزمایش بارداری از زوجه به عمل آمده و نتیجه آن منفی و نامبرده باردار نمی باشد. دادگاه پس از جری تشریفات قانونی ، ختم رسیدگی را اعلام و به شرح دادنامه شماره 80 مورخ 94/1/26 : ب. ت. ب. رونوشت مصدّق سند نکاحیه، وجود علقه زوجیت دائم بین طرفین را محرز دانسته، و نظر به شرایط مالی زوجه و اینکه تلاش دادگاه و داوران زوجین جهت ایجاد صلح و سازش بین آنها مؤثّر واقع نگردیده و خوانده علی رغم ابلاغ قانونی دفاع و ایراد مؤثّری نسبت به ادعای خواهان ابراز ننموده، بنابراین دادگاه تحقق عسر و حرج را به لحاظ ترک انفاق و سوء رفتار زوج محرز و مسلّم دانسته، به استناد مواد 1129 و 1130 ق.م و مواد 31 و 33 قانون حمایت خانواده و تبصره آن و ماده 31 قانون ثبت احوال، مبادرت به صدور حکم طلاق نموده، نوع طلاق را خلع نوبت اول ، عدّه آن را سه طهر و مدت اعتبار آن را شش ماه پس از تاریخ ابلاغ رأی فرجامی یا انقضاء مهلت آن اعلام می نماید. پس از ابلاغ رأی صادره،زوج م. ع. د. مورخ 94/2/23 با تقدیم دادخواست تجدیدنظر نسبت به آن اعتراض و در لایحه تقدیمی بیان نموده که: اولاً: دادنامه صادره بر خلاف اصول قانونی، خاصه قانون اساسی؛مبنی بر تحکیم رابطه زوجیت و قوام خانواده صادر و مستند به هیچ دلیل محکمه پسندی نبوده و به عدم رضا یت اینجانب به طلاق همسرم توجهی نگردیده است. ثانیاً: دادنامه صادره به استناد ترک انفاق و سوءرفتار اینجانب صادر گردیده،که به استحضار دادگاه محترم می رساند ت. ن. خ. محترم طبق احکام و اجرائیه صادره ، نفقه ماهیانه خود را طبق نظر کارشناس دریافت می نماید. ثالثاً: در خصوص سوء رفتار اینجانب که مبنای صدور حکم بوده، هیچ مستندی به دادگاه ارائه نشده تا نسبت به آن دفاع لازم انجام پذیرد. رابعاً: در مورد مطالبه مهریه توسط ت. ن. خ. و اجرائیه صادره و قبولی اعسار اینجانب، میزان مهریه تعیینی ماهانه به ایشان پرداخت می گردد. تقاضای نقض دادنامه صادره را می نمایند. پس از تبادل لوایح و وصول پاسخ وکیل ت. ن. خ. مبنی بر میزان گذشت زوجه از حقوق مالی خود در قبال طلاق و بیان سوء معاشرت زوج و ترک زندگی مشترک توسط زوج و عدم پرداخت نفقه و تأمین حداقل های زندگی مورد نیاز همسرش و تهیه منزل مشترک به صورت صوری، تقاضای رد تجدیدنظرخواهی ت. ن. خ. را می نماید. که پرونده به مرجع تجدیدنظر ارسال و شعبه 45 دادگاه تجدیدنظر استان تهران نسبت به موضوع رسیدگی و طی دادنامه شماره 704 مورخ 94/5/3 بیان داشته: ب. ت. ب. اینکه از ناحیه ت. ن. خ. دلیلی مبنی بر عسر و حرج و یا تحقق شرط و یا شروطی که از شرایط ضمن عقد نکاح باشد، ارائه نگردیده و از آنجا که طلاق در ید زوج بوده و مخالفت زوج با درخواست طلاق از سوی زوجه، دادگاه ضمن وارد دانستن اعتراض معترض و اینکه دادنامه معترض عنه بر خلاف مبانی حقوقی و مدنی صادر شده ، با استناد به صدر ماده 358 ق .آ. د. م مصوب 1379 ، آن را نقض و حکم به رد دعوی خواهان صادر و اعلام می نماید. پس از ابلاغ رأی تجدیدنظر، زوجه م. ع. ب. وکالت آقای م. ج. در وقت مقرر قانونی با تقدیم دادخواست فرجامی نسبت به رأی صادره اعتراض نموده و در لایحه تقدیمی ضمن برشمردن موارد عسر و حرج زوجه و عدم التفات قضات محترم دادگاه تجدیدنظر به آنها و صدور رأی بدون هیچ استدلال و دلیل و مدرک و عدم اهتمام زوج به زندگی مشترک و طرح دادخواست تجدیدنظرخواهی با هدف فشار و استیصال زوجه، و طرح موضوع طلاق توافقی درسال92، از مرجع محترم دیوان عالی کشور تقاضای امعان نظر و اتخاذ تصمیم شایسته شرعی و قانونی را می نماید. پس از انجام تبادل لوایح و وصول پاسخ فرجام خوانده که عمدتاً تکرار مطالب قبلی است و با بیان اینکه: بنده حدود چند ماهی است منزلی را جهت زندگی مشترک مهیا کرده و با پیگیری های زیاد، زوجه از آمدن به منزل مشترک امتناع نموده، که با طرح شکایت اینجانب و اخذ حکم تمکین، ایشان از اجرای حکم تمکین خودداری نمودند. در پاسخ به طرح موضوع طلاق توافقی در سال92، اشاره گردیده که بعد از حکم زندان اینجانب گفتند بیایید با 60 میلیون تومان وجه نقد طلاق توافقی بگیرید تا از زندان رفتنتان جلوگیری کنیم،که بنده به دلیل ادامه زندگی مشترک زیر بار این موضوع نرفتم.پرونده به دیوان عالی کشور ارسال و جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع گردیده است. هیأت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش آقای … ممیز و ملاحظه اوراق پرونده و نظریه کتبی آقای … ر. محمدباقری دادیار دیوان عالی کشور اجمالاً مبنی بر:صدور رأی شایسته مورد تقاضا م. ب..در خصوص دادنامه شماره 704 مورخ 1394/5/3فرجام خواسته، مشاوره نموده و چنین رأی می دهد: رأی شعبه دیوان عالی کشور فرجام خواهی وکیل زوجه محکوم علیها خانم …. ع.الف. به طرفیت زوج آقای ر. م. نسبت به دادنامه شماره 704 مورخ 1394/5/3 شعبه 45 دادگاه تجدیدنظر استان تهران که با نقض رأی بدوی شماره 80 مورخ 1394/1/26 شعبه 201 دادگاه عمومی خانواده تهران حکم به رد دعوی خواهان بدوی صادر گردیده است ب. ت. ب. محتویات پرونده و ایرادات و نقایص ذیل الذکر موجّه و قابل پذیرش است ، 1-ب. ت. ب. اصول و قواعد آمره قانون آیین دادرسی مدنی ، دادگاه تجدیدنظر مرجع بازنگری و رسیدگی ماهیتی به پرونده ها م. ب. لازمه رسیدگی ماهوی به دعاوی تشکیل جلسه دادرسی با حضور اصحاب دعوی یا وکلای آنان است به ویژه در مواردی که دادگاه تجدیدنظر حسب مفاد ماده 358 قانون آیین دادرسی مدنی با موجّه تشخیص دادن ادعای ت. ن. خ. در مقام نقض رأی بدوی تجدیدنظرخواسته و صدور رأی ماهیتی مقتضی م. ب. بایستی با تشکیل جلسه دادرسی و استماع اظهارات و مدافعات طرفین دعوی و رعایت اصل تناظر بین آنها اقدام به رسیدگی ماهوی به پرونده و توجه به دلایل و مدارک ابرازی آنان بنماید این معنی در مفاد ماده فوق الذکر هم که مستند قانونی نقض رأی تجدیدنظرخواسته است مستتر م. ب.. در مانحن فیه دادگاه تجدیدنظر اصول و قواعد مذکوره را که در نظم و منصفانه بودن دادرسی مؤثّر است رعایت نکرده است. ، 2-ز. ف. خ. در خصوص ادعای عسر و حرج خویش یا تخلّف زوج از شروط ضمن عقد به احکام محکومیت کیفری و حقوقی صادره در مورد زوج در خصوص ترک نفقه و عدم پرداخت آن و همچنین سوء رفتار و معاشرت وی در زندگی مشترک استناد کرده و لکن در رابطه با قطعیت احکام صادرة مورد استناد و اجرا یا عدم اجرای آنها و همچنین مصادیق سوءرفتار و معاشرت مورد ادعا و صحت و سقم آنها بررسی و تحقیق و رسیدگی لازم صورت نگرفته است . بذل قسمت اعظم حقوق مالی توسط زوجه از جمله مهریه و غیره برای رهایی از زندگی مشترک با زوج بدون دلیل نمی تواند باشد دادگاه تجدیدنظر بایستی در رسیدگی مجدد ، مراتب را مورد بررسی و تحقیق قرار دهد، 3-علیرغم صدور حکم تمکین علیه زوجه و ادعای مشارالیها دائر براینکه زوج با عدم تهیه مسکن مناسب و عدم اهتمام به زندگی مشترک موجب ترک زندگی و مفارقت طولانی بین زوجین گردیده است در این خصوص ضرورت دارد دادگاه موضوع را بررسی و علّت عدم اجرای حکم تمکین صادره را مشخص نماید، 4-در ماهیت دعوی ، صدور حکم به رد دعوی وجاهت قانونی نداشته و چنین تصمیمی قرار محسوب می شود در صورت عدم احراز و اثبات دعوی خواهان در ماهیت بایستی حکم به بیحقی یا بطلان دعوی صادر شود . لهذا با عنایت به مراتب مذکوره رسیدگی و صدور رأی فرجام خواسته از دادگاه تجدیدنظر توأم با نقص تحقیقات و منقصت قانونی بوده و به استناد بندهای 3و5 ماده 371 و بند(الف)ماده 401 قانون آیین دادرسی مدنی ، رأی فرجام خواسته نقض و رسیدگی مجدد به پرونده به دادگاه تجدیدنظر صادر کننده رأی منقوض ارجاع می گردد. شعبه 42 دیوان عالی کشور- رئیس و عضومعاون دکتر … - غلامحسین ذات عجم فهرست خلاصه جریان پرونده شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی تشکیل جلسه دادرسی در مرحله تجدیدنظر در تاریخ 30 آبان 1394، دیوان عالی کشور رایی صادر کرد که به بررسی پرونده‌ای مرتبط با درخواست طلاق به دلیل عسر و حرج از سوی زوجه پرداخته است. خواهان به دلیل ترک زندگی مشترک و سوء معاشرت زوج، درخواست طلاق نمود و دلایل خ. ر. ب. عدم پرداخت نفقه و مفارقت طولانی مستند کرد. دادگاه بدوی با استناد به مواد 1129 و 1130 قانون مدنی و مواد 31 و 33 قانون حمایت خانواده، عسر و حرج را محرز دانسته و حکم طلاق صادر کرد. با این حال، خوانده به این حکم اعتراض کرد و در مرحله تجدیدنظر، دادگاه تجدیدنظر حکم به رد دعوی خواهان صادر نمود و اعلام کرد که زوجه دلایل کافی برای اثبات عسر و حرج ارائه نکرده است. زوجه با طرح ایرادات قانونی به روند رسیدگی و عدم توجه به مستندات ارائه‌شده، به دیوان عالی کشور فرجام‌خواهی کرد. دیوان عالی کشور با پذیرش ایرادات، رای تجدیدنظر را نقض کرده و پرونده را برای رسیدگی مجدد به دادگاه تجدیدنظر ارجاع داد و بر ضرورت رعایت اصول دادرسی و بررسی دقیق ادعاها و مستندات طرفین تاکید نمود. تاریخ دادنامه قطعی: 1394/08/30 شماره دادنامه قطعی: --- پیام: از آنجاکه دادگاه تجدیدنظر مرجع بازنگری ماهوی آراء است لازمه این رسیدگی ماهیتی، تشکیل جلسه دادرسی با حضور اصحاب دعوی یا وکلای آنان است. به ویژه در مواردی که دادگاه با موجّه تشخیص دادن ادعای ت. ن. خ. در مقام نقض رای و صدور رای ماهیتی باشد، باید با تشکیل جلسه دادرسی و استماع مدافعات طرفین و رعایت اصل تناظر حکم مقتضی صادر کند. رای خلاصه جریان پرونده حسب محتویات پرونده،آقای م. ج. به وکالت از زوجه خانم …. ع.الف. دادخواستی به خواسته طلاق به لحاظ عسر و حرج به طرفیت زوج خوانده آقای ر. م.تقدیم محاکم عمومی خانواده تهران نموده و توضیح داده که: موکل اینجانب در تاریخ 1387/08/10 به موجب سند نکاحیه شماره... دفتر اسناد رسمی ازدواج شماره... تهران به عقد زوجیت دائم خوانده درآمده است اکنون که قریب مدت شش سال از آغاز زندگی مشترک شان سپری می‌شود زوج حسب دادنامه های پیوست و دلایل موجود هیچ اهتمامی به زندگی مشترک نداشته است و از فروردین ماه سال 1392 عملا همسر خود را رها نموده و دلایل و مستندات موجود حکایت ازعسر و حرج به وجود آمده به جهات ترک زندگی توسط زوج و مفارقت جسمانی طولانی، عدم پرداخت حقوق واجبه زوجه و سوء معاشرت غیر قابل تحمل برای زوجه داشته، ب. ت. ب. دعاوی متعدد فیمابین زوجین تقاضای تحقیق و رسیدگی و صدور گواهی عدم امکان سازش دارد. پرونده جهت رسیدگی به شعبه --- دادگاه عمومی خانواده تهران ارجاع گردیده است. وقت رسیدگی برای مورخ 93/12/5 تعیین و به طرفین ابلاغ می‌گردد. دادگاه در وقت مقرر تشکیل، خواهان به همراه وکیل و خ. د. ج. حاضر، خ. ا. م. دارد: من طلاق می خواهم به دلیل آنچه که در دادخواست نوشته ام. وکیل خواهان بیان می‌نماید مطالب ب. ش. د. است. خوانده اظهار می‌دارد من حاضر به طلاق نیستم. دادگاه به دلیل عدم حصول سازش بین زوجین، قرار ارجاع امر به داوری صادر و به طرفین ابلاغ و وقت احتیاطی مورخ 93/12/16 جهت رسیدگی تعیین می‌شود. زوجه در مورخ 93/12/5 آقای ر. ع. و ز. د. ت. 93/12/13 آقایان د. ز. و ف. م. را به عنوان داور به دادگاه معرفی می نمایند. داور زوجه طی نظریه ارائه شده به دادگاه در مورخ 93/12/13 ، پس از شرح ماوقع،صلاح و مصلحت در وضع حاضر را طلاق و جدایی زوجه از همسرش اعلام می‌نماید. در تاریخ 93/12/21 احد از داوران زوج، آقای د. ز. طی نظریه ابرازی به دادگاه بیان داشته: ب. ت. ب. درخواست زوجه مبنی بر مطالبه مهریه و دادخواست صدور حکم طلاق و نفقه معوقه و پرداخت آن توسط زوج و سعی و تلاش زوج در مهیا نمودن شرایط ادامه زندگی مشترک از جمله منزل مسکونی و هزینه های زندگی مشترک، که دلیل و مدرکی برعدم انجام آنها وجود ندارد، صلاحیت ادامه زندگی و تفاهم و سازش بین زوجین بدون دخالت دیگران و با عنایت به شهادت شهود، ادامه زندگی زوجین مطلوب بوده و دلیلی بر عدم سازش ملاحظه نمی گردد.دادگاه در مورخ 94/1/23 به وکیل خواهان اعلام می‌نماید که نسبت به توضیح در مورد حقوق مالی موکله خود اقدام و وقت نظارت 94/2/15 را تعیین می‌نماید. زوجه طی نامه مورخ 94/1/25 به دادگاه در مورد میزان گذشت از حقوق مالی خود در قبال طلاق و شرح سوء معاشرت زوج اعلام می دارد: 1 - مهریه بنده 500 عدد سکه م. ب. که مبلغ پانزده میلیون تومان و دو عدد سکه تمام آن را وصول کرده ام. از تعداد 483 سکه باقیمانده، تعداد 443 سکه آن را بذل و 40 سکه باقی می ماند. 2 - بجز پرونده محکومیت مالی زوج در شعبه --- ، از کلیه حقوق مالیم در حال و آینده از جمله اجرت المثل، نصف اموال، نفقه حال و زمان عدّه و نحله گذشت می نمایم و نسبت به جهیزیه ادعایی نخواهم داشت. پزشکی قانونی طی نامه مورخ 94/1/25 به ریاست محترم دادگاه اعلام می دارد: آزمایش بارداری از زوجه به عمل آمده و نتیجه آن منفی و نامبرده باردار نمی‌باشد. دادگاه پس از جری تشریفات قانونی، ختم رسیدگی را اعلام و به شرح دادنامه شماره --- مورخ 94/1/26 : ب. ت. ب. رونوشت مصدّق سند نکاحیه، وجود علقه زوجیت دائم بین طرفین را محرز دانسته، و نظر به شرایط مالی زوجه و اینکه تلاش دادگاه و داوران زوجین جهت ایجاد صلح و سازش بین آنها موثّر واقع نگردیده و خوانده علی رغم ابلاغ قانونی دفاع و ایراد موثّری نسبت به ادعای خواهان ابراز ننموده، بنابراین دادگاه تحقق عسر و حرج را به لحاظ ترک انفاق و سوء رفتار زوج محرز و مسلّم دانسته، به استناد مواد 1129 و 1130 ق.م و مواد 31 و 33 قانون حمایت خانواده و تبصره آن و ماده 31 قانون ثبت احوال، مبادرت به صدور حکم طلاق نموده، نوع طلاق را خلع نوبت اول، عدّه آن را سه طهر و مدت اعتبار آن را شش ماه پس از تاریخ ابلاغ رای فرجامی یا انقضاء مهلت آن اعلام می‌نماید. پس از ابلاغ رای صادره،زوج م. ع. د. مورخ 94/2/23 با تقدیم دادخواست تجدیدنظر نسبت به آن اعتراض و در لایحه تقدیمی بیان نموده که: اولا: دادنامه صادره بر خلاف اصول قانونی، خاصه قانون اساسی؛مبنی بر تحکیم رابطه زوجیت و قوام خانواده صادر و مستند به هیچ دلیل محکمه پسندی نبوده و به عدم رضا یت اینجانب به طلاق همسرم توجهی نگردیده است. ثانیا: دادنامه صادره به استناد ترک انفاق و سوءرفتار اینجانب صادر گردیده،که به استحضار دادگاه محترم می رساند ت. ن. خ. محترم طبق احکام و اجراییه صادره، نفقه ماهیانه خود را طبق نظر کارشناس دریافت می‌نماید. ثالثا: در خصوص سوء رفتار اینجانب که مبنای صدور حکم بوده، هیچ مستندی به دادگاه ارائه نشده تا نسبت به آن دفاع لازم انجام پذیرد. رابعا: در مورد مطالبه مهریه توسط ت. ن. خ. و اجراییه صادره و قبولی اعسار اینجانب، میزان مهریه تعیینی ماهانه به ایشان پرداخت می‌گردد. تقاضای نقض دادنامه صادره را می نمایند. پس از تبادل لوایح و وصول پاسخ وکیل ت. ن. خ. مبنی بر میزان گذشت زوجه از حقوق مالی خود در قبال طلاق و بیان سوء معاشرت زوج و ترک زندگی مشترک توسط زوج و عدم پرداخت نفقه و تامین حداقل های زندگی مورد نیاز همسرش و تهیه منزل مشترک به صورت صوری، تقاضای رد تجدیدنظرخواهی ت. ن. خ. را می‌نماید. که پرونده به مرجع تجدیدنظر ارسال و شعبه --- دادگاه تجدیدنظر استان تهران نسبت به موضوع رسیدگی و طی دادنامه شماره --- مورخ 94/5/3 بیان داشته: ب. ت. ب. اینکه از ناحیه ت. ن. خ. دلیلی مبنی بر عسر و حرج و یا تحقق شرط و یا شروطی که از شرایط ضمن عقد نکاح باشد، ارائه نگردیده و از آنجا که طلاق در ید زوج بوده و مخالفت زوج با درخواست طلاق از سوی زوجه، دادگاه ضمن وارد دانستن اعتراض معترض و اینکه دادنامه معترض عنه بر خلاف مبانی حقوقی و مدنی صادر شده، با استناد به صدر ماده 358 ق.آ. د. م مصوب 1379 ، آن را نقض و حکم به رد دعوی خواهان صادر و اعلام می‌نماید. پس از ابلاغ رای تجدیدنظر، زوجه م. ع. ب. وکالت آقای م. ج. در وقت مقرر قانونی با تقدیم دادخواست فرجامی نسبت به رای صادره اعتراض نموده و در لایحه تقدیمی ضمن برشمردن موارد عسر و حرج زوجه و عدم التفات قضات محترم دادگاه تجدیدنظر به آنها و صدور رای بدون هیچ استدلال و دلیل و مدرک و عدم اهتمام زوج به زندگی مشترک و طرح دادخواست تجدیدنظرخواهی با هدف فشار و استیصال زوجه، و طرح موضوع طلاق توافقی درسال 92 ، از مرجع محترم دیوان عالی کشور تقاضای امعان نظر و اتخاذ تصمیم شایسته شرعی و قانونی را می‌نماید. پس از انجام تبادل لوایح و وصول پاسخ فرجام خوانده که عمدتا تکرار مطالب قبلی است و با بیان اینکه: بنده حدود چند ماهی است منزلی را جهت زندگی مشترک مهیا کرده و با پیگیری های زیاد، زوجه از آمدن به منزل مشترک امتناع نموده، که با طرح شکایت اینجانب و اخذ حکم تمکین، ایشان از اجرای حکم تمکین خودداری نمودند. در پاسخ به طرح موضوع طلاق توافقی در سال 92 ، اشاره گردیده که بعد از حکم زندان اینجانب گفتند بیایید با 60 میلیون تومان وجه نقد طلاق توافقی بگیرید تا از زندان رفتنتان جلوگیری کنیم،که بنده به دلیل ادامه زندگی مشترک زیر بار این موضوع نرفتم.پرونده به دیوان عالی کشور ارسال و جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع گردیده است. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش آقای … ممیز و ملاحظه اوراق پرونده و نظریه کتبی آقای … ر. محمدباقری دادیار دیوان عالی کشور اجمالا مبنی بر:صدور رای شایسته مورد تقاضا م. ب..در خصوص دادنامه شماره --- مورخ 1394/05/03 فرجام خواسته، مشاوره نموده و چنین رای می دهد: رای شعبه دیوان عالی کشور فرجام خواهی وکیل زوجه محکوم علیها خانم …. ع.الف. به طرفیت زوج آقای ر. م. نسبت به دادنامه شماره --- مورخ 1394/05/03 شعبه --- دادگاه تجدیدنظر استان تهران که با نقض رای بدوی شماره 80 مورخ 1394/01/26 شعبه --- دادگاه عمومی خانواده تهران حکم به رد دعوی خواهان بدوی صادر گردیده است ب. ت. ب. محتویات پرونده و ایرادات و نقایص ذیل الذکر موجّه و قابل پذیرش است، 1 - ب. ت. ب. اصول و قواعد آمره قانون آیین دادرسی مدنی، دادگاه تجدیدنظر مرجع بازنگری و رسیدگی ماهیتی به پرونده ها م. ب. لازمه رسیدگی ماهوی به دعاوی تشکیل جلسه دادرسی با حضور اصحاب دعوی یا وکلای آنان است به ویژه در مواردی که دادگاه تجدیدنظر حسب مفاد ماده 358 قانون آیین دادرسی مدنی با موجّه تشخیص دادن ادعای ت. ن. خ. در مقام نقض رای بدوی تجدیدنظرخواسته و صدور رای ماهیتی مقتضی م. ب. بایستی با تشکیل جلسه دادرسی و استماع اظهارات و مدافعات طرفین دعوی و رعایت اصل تناظر بین آنها اقدام به رسیدگی ماهوی به پرونده و توجه به دلایل و مدارک ابرازی آنان بنماید این معنی در مفاد ماده فوق الذکر هم که مستند قانونی نقض رای تجدیدنظرخواسته است مستتر م. ب.. در مانحن فیه دادگاه تجدیدنظر اصول و قواعد مذکوره را که در نظم و منصفانه بودن دادرسی موثّر است رعایت نکرده است.، 2 - ز. ف. خ. در خصوص ادعای عسر و حرج خویش یا تخلّف زوج از شروط ضمن عقد به احکام محکومیت کیفری و حقوقی صادره در مورد زوج در خصوص ترک نفقه و عدم پرداخت آن و همچنین سوء رفتار و معاشرت وی در زندگی مشترک استناد کرده و لکن در رابطه با قطعیت احکام صادره مورد استناد و اجرا یا عدم اجرای آنها و همچنین مصادیق سوءرفتار و معاشرت مورد ادعا و صحت و سقم آنها بررسی و تحقیق و رسیدگی لازم صورت نگرفته است. بذل قسمت اعظم حقوق مالی توسط زوجه از جمله مهریه و غیره برای رهایی از زندگی مشترک با زوج بدون دلیل نمی تواند باشد دادگاه تجدیدنظر بایستی در رسیدگی مجدد، مراتب را مورد بررسی و تحقیق قرار دهد، 3 - علیرغم صدور حکم تمکین علیه زوجه و ادعای مشارالیها دائر براینکه زوج با عدم تهیه مسکن مناسب و عدم اهتمام به زندگی مشترک موجب ترک زندگی و مفارقت طولانی بین زوجین گردیده است در این خصوص ضرورت دارد دادگاه موضوع را بررسی و علّت عدم اجرای حکم تمکین صادره را مشخص نماید، 4 - در ماهیت دعوی، صدور حکم به رد دعوی وجاهت قانونی نداشته و چنین تصمیمی قرار محسوب می‌شود در صورت عدم احراز و اثبات دعوی خواهان در ماهیت بایستی حکم به بیحقی یا بطلان دعوی صادر شود. لهذا با عنایت به مراتب مذکوره رسیدگی و صدور رای فرجام خواسته از دادگاه تجدیدنظر توام با نقص تحقیقات و منقصت قانونی بوده و به استناد بندهای 3 و 5 ماده 371 و بند(الف)ماده 401 قانون آیین دادرسی مدنی، رای فرجام خواسته نقض و رسیدگی مجدد به پرونده به دادگاه تجدیدنظر صادر کننده رای منقوض ارجاع می‌گردد. شعبه --- دیوان عالی کشور- رئیس و عضو معاون