توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان‌آور

رأی شعبه بدوی دیوان عدالت اداری شماره دادنامه 9209970901202267 مورخ 1392/12/14 در مورد اعتراض ثالث ش. به مدیریت عاملی هـ .الف. با وکالت آقای م.ر. نسبت به دادنامه شماره 1481-90/8/21 شعبه 12 دیوان عدالت اداری، با این توضیح که اعلام گردیده آقای …. ع. که طی دادنامه مزبور بر اساس مشاغل سخت و زیان‌آور بازنشسته پیش از موعد گردیده، کارگر شهرداری بوده، دارای 20 سال سابقه اشتغال متوالی نبوده؛ چراکه در سال‌های 67 و 68 به خدمت سربازی اعزام گردیده و توالی اشتغال از بین رفته، مضافاً کمیته استانی فعالیت کارکنان شهرداری را مشمول مشاغل سخت و زیان‌آور تشخیص نداده، بنابراین درخواست نقض دادنامه مزبور را نموده، مشتکی‌عنه ردیف اول با وصف ابلاغ دادخواست و ضمایم، در مهلت مقرر پاسخی نداده و طرف دوم نیز اعزام به خدمت سربازی را موجب زوال توالی اشتغال ندانسته و درخواست رد اعتراض را نموده، لذا با توجه به‌مراتب فوق، ن. ب. ا. کمیته بدوی استانی موضوع ماده 8 آیین‌نامه اجرایی تطبیق و تشخیص مشاغل سخت و زیان‌آور در تاریخ...، اپراتور تولید را ب. ت. ب. نظر کارشناسان امر، سخت و زیان‌آور تشخیص داده و مدت سربازی ب. ت. ب. جزء الف بند 2 ماده 13 آیین‌نامه اجرایی قانون کارهای سخت و زیان‌آور مصوب 80/7/22 هیئت‌وزیران، درصورتی‌که بیمه‌شده و حداکثر تا دو ماه پس از پایان خدمت به کار سابق خود بازگشته و یا اینکه در کار دیگری که سخت و زیان‌آور باشد مشغول به کارشده باشد، باعث زوال توالی اشتغال در کارهای سخت و زیان‌آور نمی‌باشد و دادنامه مورد اعتراض برابر با ضوابط و مقررات صادر گردیده، لذا اعتراض غیر وارد تشخیص حکم به رد آن صادر و اعلام می‌گردد. رأی صادره ظرف مدت 20 روز از تاریخ ابلاغ، قابل تجدید‌نظر‌خواهی در شعب تجدید‌نظر است. رئیس شعبه 12 دیوان عدالت اداری مهدی لی رأی شعبه تجدیدنظر دیوان عدالت اداری با مداقه در اوراق و محتوای پرونده، ن. ب. ا. دادنامه صادره از شعبه بدوی دیوان با رعایت تشریفات قانونی اصدار یافته و دلیل قانونی بر نقض آن وجود نداشته و از ناحیه ت. ن. خ. هم ایرادی بر مخدوش بودن رأی معترض‌عنه ابراز نشده است؛ لذا شعبه نهم تجدیدنظر دیوان با در نظر گرفتن مراتب فوق البیان، به استناد ماده 71 قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری مصوب 1392، ضمن رد تجدیدنظر‌خواهی، دادنامه شعبه بدوی را تأیید و ابرام می‌کند. رأی صادره قطعی است. رئیس شعبه نهم تجدیدنظر دیوان عدالت اداری ـ مستشار شعبه تقوی ـ خضرایی فهرست شعبه بدوی دیوان عدالت اداری شعبه تجدیدنظر دیوان عدالت اداری نقد رأی توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان آور موضوع این پرونده به درخواست فردی برای بازنشستگی در مشاغل سخت و زیان‌آور مربوط می‌شود. درخواست‌کننده با استناد به سابقه 22 سال بیمه‌پردازی، خواستار بهره‌مندی از مزایای قانون تامین اجتماعی و بازنشستگی در مشاغل مذکور شده است. در مقابل، اداره کل تامین اجتماعی استان ادعا کرده است که به دلیل غیبت‌های بیش از 10 روز در برخی از ماه‌ها، فرد مذکور فاقد 20 سال سابقه متوالی یا 25 سال سابقه متناوب اشتغال در مشاغل سخت و زیان‌آور است و لذا درخواست وی را غیرموجه دانسته است. <br>شعبه بدوی دیوان عدالت اداری با استناد به ماده 65 قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری مصوب 1390، شکایت را رد کرده است. در مرحله تجدیدنظر، دیوان پس از بررسی مستندات، به این نتیجه رسید که درخواست‌کننده به عنوان مستخدم رسمی در مشاغل کارگری یکی از شرکت‌های دولتی مشغول به کار بوده و مشمول قانون کار است. بر اساس تبصره 2 ماده 4 قانون استخدام کشوری و بند 2 ماده 79 قانون تامین اجتماعی، مستخدمین شرکت‌های دولتی مشمول مقررات تامین اجتماعی می‌باشند. <br>دیوان همچنین به مستندات و نامه‌های متعدد اشاره کرد که تاییدکننده شمول درخواست‌کننده تحت قوانین مربوطه بود. در نهایت، شعبه تجدیدنظر دیوان با استناد به شق یک بند ب ماده واحده قانون اصلاح تبصره 2 الحاقی ماده 76 قانون تامین اجتماعی، حکم به ورود شکایت و الزام خوانده به صدور حکم بازنشستگی و برقراری مستمری برای درخواست‌کننده صادر کرد و این رای به‌صورت قطعی اعلام شد. تاریخ دادنامه قطعی: 1394/05/13 شماره دادنامه قطعی: --- پیام: عدم اشتغال به کار سخت و زیان آور در طول دوره اشتغال به مشاغل مزبور، تحت هر عنوان برای مدت یک سال و کمتر از آن، موجب بر هم خوردن توالی اشتغال نمی گردد. رای شعبه بدوی دیوان عدالت اداری صرف نظر از اینکه حسب اعلام مشتکی عنه (اداره کل تامین اجتماعی خوزستان) به شرح لایحه دفاعیه، شاکی دارای سابقه 22 سال بیمه پردازی م. ب. و به لحاظ داشتن غیبت های بیش از 10 روز در ماه های دی و بهمن و اسفند سال 1377 و ماه های آبان و آذر سال 1379 که موجب زوال توالی شده و شاکی فاقد 20 سال سابقه متوالی یا 25 سال متناوب اشتغال در مشاغل سخت و زیان آور موضوع بند یک جزء ب تبصره 2 ماده 76 قانون تامین اجتماعی اصلاحی سال 1380 م. ب. و مفاد رای وحدت رویه شماره 95 مورخ 1389/03/17 هیات محترم عمومی دیوان عدالت اداری نیز مشعر بر این معناست. ن. ب. ا. به دلالت حکم کارگزینی شماره... مورخ 1392/02/23 نامبرده مستخدم رسمی شرکت کشت و صنعت نیشکر هفت تپه (شرکت دولتی) وابسته به سازمان گسترش نوسازی و صنایع ایران با پست سازمانی رئیس اداره ایمنی و آتش نشانی می ‌باشد، ب. ت. ب. اینکه بهره مندی از مزایای مشاغل سخت و زیان بر اساس قانون کار اختصاص به ماهیت شغلی کارگر بودن دارد و خروج موضوعی از کارمندان رسمی دستگاههای اجرایی و شرکت‌های دولتی که کارکنان آنها تابع قانون کار نمی‌باشند است، علیهذا خواسته غیرموجه تشخیص و حکم به رد شکایت صادر و اعلام می‌گردد، رای صادره مستندا به ماده 65 قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری مصوب 90 مجلس شورای اسلامی و 92 مجمع تشخیص مصلحت نظام ظرف 20 روز پس از ابلاغ قابل تجدیدنظر در شعب تجدیدنظر دیوان عدالت اداری م. ب.. رئیس شعبه --- دیوان عدالت اداری رای شعبه تجدیدنظر دیوان عدالت اداری با مداقه در اوراق و محتوای پرونده، اولا - بر مبنای تبصره 2 ماده 4 قانون استخدام کشوری و ماده 3 قانون مقررات استخدامی شرکت های دولتی، افرادی که طبق قانون کار در وزارتخانه ها و شرکت های دولتی به مشاغل کارگری اشتغال دارند، مشمول قانون کار بوده و دادنامه شماره --- - 1373/11/29 هیات محترم عمومی دیوان موید همین موضوع است، ثانیا- بر اساس بند 2 ماده 79 قانون تامین اجتماعی مستخدمین شرکت های دولتی که مشمول قانون بیمه های اجتماعی هستند مشمول مقررات خواهند شد، ثالثا- مطابق نامه شماره 1604/85255 - 1388/10/12 معاونت برنامه ریزی و نظارت راهبردی رییس جمهور، شرکت کشت و صنعت نیشکر هفت تپه در فهرست شرکت های قابل واگذاری قرار گرفته و به استناد بند 3 ماده 18 قانون اصلاح موادی از قانون برنامه چهارم توسعه اقتصادی، اجتماعی و فرهنگی جمهوری ایران و اجرای سیاست های کلی اصل چهل و چهار ( 44 ) قانون اساسی مصوب 1386 از عداد شرکت های دولتی خارج شده است، بنابراین مستخدمین رسمی یا ثابت شرکت مورد بحث از شمول مقررات بازنشستگی و وظیفه قانون مدیریت خدمات کشوری خارج و از این لحاظ تابع احکام مقرر در قانون تامین اجتماعی مصوب 1354 و با اصلاحات و الحاقات بعدی آن قرار می گیرند و نامه های شماره 1517 - 1387/07/28 و شماره 10178 - 22 / 1388/12 مدیرکل امور فنی مستمری ها، سازمان تامین اجتماعی و شماره 88/2/5460 - 1388/08/12 سازمان خصوصی سازی و شماره 24/78039 - 1388/08/30 و شماره 24/85255 - 1388/10/15 مدیر کل بنگاه ها ومجامع معاونت برنامه ریزی و نظارت راهبردی رییس جمهور در تایید مراتب می‌باشد، نظر به این که شغل ت. ن. خ. از مشاغل کارگری بوده و در تاریخ 70/10/24 لغایت 1391/03/28 در مشاغل سخت و زیان آور اشتغال داشته که در مورخ 1391/03/28 به تایید کمیته استانی سازمان تعاون، کار و رفاه اجتماعی خوزستان رسیده است و وفق مفاد تصویب نامه شماره 24610 ت / 4547 ک مورخ 1389/06/06 کمیسیون موضوع اصل 138 قانون اساسی مبنی بر اصلاح تبصره ماده یک آیین‌نامه اجرایی بند 5 جزء (ب) ماده واحده قانون اصلاح تبصره 2 الحاقی ماده 76 قانون اصلاح مواد 72 و 77 وتبصره ماده 76 قانون تامین اجتماعی مصوب 1380 مجمع محترم تشخیص مصلحت نظام، کلیه کارگران (کارکنان مشمول قانون کار) شاغل در دستگاه های اجرایی (وزارتخانه ها، موسسات و شرکت های دولتی و....) در مشاغل سخت و زیان آور، ادارات تعاون، کار و رفاه اجتماعی قابل طرح بوده و از نظر بازنشستگی مشمول قانون اصلاحیه تبصره 2 ماده 76 قانون تامین اجتماعی م. ب. و مطابق بخشنامه شماره 49/5 حوزه فنی و درآمد و مستمری ها (سازمان تامین اجتماعی) موضوع اصلاح آیین‌نامه اجرایی قانون اصلاح تبصره 2 الحاقی ماده 76 قانون تامین اجتماعی مصوب جلسه مورخ 1385/12/26 هیات وزیران... هرگونه ایام عدم اشتغال به کار چنانچه مجموعا در طول دوره اشتغال به کار سخت و زیان آور حادث شده و مدت آن یک سال و کمتر از آن باشد، توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان آور زایل نخواهد شد. لذا شعبه نهم تجدیدنظر دیوان با در نظر گرفتن مراتب فوق البیان و به استناد شق یک بند ب ماده واحده قانون اصلاح تبصره دو الحاقی ماده 76 قانون اصلاح مواد 72 و 77 و تبصره ماده 76 قانون تامین اجتماعی و الحاق دو تبصره به ماده 76 قانون مارالذکر و ماده 71 قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری مصوب 1392 ضمن نقض دادنامه موصوف الذکر، حکم به ورود شکایت و الزام خوانده به صدور حکم بازنشستگی در مشاغل سخت و زیان آور و برقراری مستمری آن صادر و اعلام می کند. رای صادره قطعی است. رئیس و مستشار شعبه --- تجدیدنظر دیوان عدالت اداری زین العابدین تقوی - احمد خضرایی در تاریخ 24 دی‌ماه 1393، شعبه نهم تجدیدنظر دیوان عدالت اداری به بررسی پرونده‌ای پرداخت که شامل اعتراض شخصی به یک دادنامه صادره از شعبه بدوی دیوان در تاریخ 14 اسفند 1392 بود. موضوع این پرونده به بازنشستگی پیش از موعد یک کارگر شهرداری مربوط می‌شد که بر اساس مشاغل سخت و زیان‌آور بازنشسته شده بود. معترض ادعا کرد که کارگر مذکور به دلیل اعزام به خدمت سربازی در سال‌های 67 و 68، توالی اشتغال لازم را نداشته و کمیته استانی فعالیت کارکنان شهرداری نیز این شغل را مشمول مشاغل سخت و زیان‌آور ندانسته است. طرف مقابل به عدم زوال توالی اشتغال اشاره کرده و درخواست رد اعتراض را ارائه داد. شعبه بدوی با استناد به ماده 13 آیین‌نامه اجرایی قانون کارهای سخت و زیان‌آور و نظر کمیته بدوی استانی، اعتراض را غیر وارد تشخیص داده و حکم به رد آن صادر کرد. شعبه تجدیدنظر نیز با بررسی مستندات پرونده و تایید رعایت تشریفات قانونی، دادنامه بدوی را تایید و ابرام نمود. این رای قطعی و غیرقابل تجدیدنظر است. تاریخ دادنامه قطعی: 1393/10/24 پیام: مدت خدمت وظیفه عمومی شاغلین مشاغل سخت و زیان آور در صورت بازگشت آنان به شغل سابق یا اشتغال به شغل سخت و زیان آور دیگر حداکثر تا دو ماه پس از پایان خدمت، موجب زوال توالی اشتغال به مشاغل سخت و زیان آور نخواهد بود. شماره دادنامه --- مورخ 1392/12/14 در مورد اعتراض ثالث ش. به مدیریت عاملی ه-.الف. با وکالت آقای م.ر. نسبت به دادنامه شماره --- - 90/8/21 شعبه --- دیوان عدالت اداری، با این توضیح که اعلام گردیده آقای …. ع. که طی دادنامه مزبور بر اساس مشاغل سخت و زیان‌آور بازنشسته پیش از موعد گردیده، کارگر شهرداری بوده، دارای 20 سال سابقه اشتغال متوالی نبوده؛ چراکه در سال‌های 67 و 68 به خدمت سربازی اعزام گردیده و توالی اشتغال از بین رفته، مضافا کمیته استانی فعالیت کارکنان شهرداری را مشمول مشاغل سخت و زیان‌آور تشخیص نداده، بنابراین درخواست نقض دادنامه مزبور را نموده، مشتکی‌عنه ردیف اول با وصف ابلاغ دادخواست و ضمایم، در مهلت مقرر پاسخی نداده و طرف دوم نیز اعزام به خدمت سربازی را موجب زوال توالی اشتغال ندانسته و درخواست رد اعتراض را نموده، لذا با توجه به‌مراتب فوق، ن. ب. ا. کمیته بدوی استانی موضوع ماده 8 آیین‌نامه اجرایی تطبیق و تشخیص مشاغل سخت و زیان‌آور در تاریخ...، اپراتور تولید را ب. ت. ب. نظر کارشناسان امر، سخت و زیان‌آور تشخیص داده و مدت سربازی ب. ت. ب. جزء الف بند 2 ماده 13 آیین‌نامه اجرایی قانون کارهای سخت و زیان‌آور مصوب 80/7/22 هیئت‌وزیران، در صورتی که بیمه‌شده و حداکثر تا دو ماه پس از پایان خدمت به کار سابق خود بازگشته و یا اینکه در کار دیگری که سخت و زیان‌آور باشد مشغول به کارشده باشد، باعث زوال توالی اشتغال در کارهای سخت و زیان‌آور نمی‌باشد و دادنامه مورد اعتراض برابر با ضوابط و مقررات صادر گردیده، لذا اعتراض غیر وارد تشخیص حکم به رد آن صادر و اعلام می‌گردد. رای صادره ظرف مدت 20 روز از تاریخ ابلاغ، قابل تجدید‌نظر‌خواهی در شعب تجدید‌نظر است. با مداقه در اوراق و محتوای پرونده، ن. ب. ا. دادنامه صادره از شعبه بدوی دیوان با رعایت تشریفات قانونی اصدار یافته و دلیل قانونی بر نقض آن وجود نداشته و از ناحیه ت. ن. خ. هم ایرادی بر مخدوش بودن رای معترض‌عنه ابراز نشده است؛ لذا شعبه نهم تجدیدنظر دیوان با در نظر گرفتن مراتب فوق البیان، به استناد ماده 71 قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری مصوب 1392 ، ضمن رد تجدیدنظر‌خواهی، دادنامه شعبه بدوی را تایید و ابرام می‌کند. رای صادره قطعی است. رئیس شعبه نهم تجدیدنظر دیوان عدالت اداری - مستشار شعبه موضوع این پرونده، درخواست ابطال نامه‌ای از اداره کل تامین اجتماعی است که به دلیل عدم احتساب سابقه کار در مشاغل سخت و زیان‌آور به علت غیبت غیرموجه صادر گردیده است. شاکی مدعی است که با وجود تغییر عنوان شغلی از کارمند به راننده و اشتغال در مشاغل سخت، به دلیل غیبت بیش از 10 روز در سال 1373، سابقه‌اش مورد توجه قرار نگرفته است. شعبه بدوی دیوان عدالت اداری با استناد به بند ط جزء 2 ماده 12 آیین‌نامه اجرایی تبصره 2 ماده 76 اصلاحی قانون تامین اجتماعی و رای وحدت رویه شماره 95، درخواست شاکی را رد نموده و اعلام کرده که خواسته وی غیرموجه است. در مرحله تجدیدنظر، ب. ت. ب. اظهارنظر کمیته استانی مبنی بر اینکه سوابق شاکی در مشاغل سخت و زیان‌آور تایید شده است، دیوان عدالت اداری حکم به ورود شکایت شاکی و الزام تامین اجتماعی به اجرای تکالیف قانونی صادر کرد. رای صادره در مرحله تجدیدنظر قطعی و غیرقابل اعتراض م. ب.. تاریخ دادنامه قطعی: 1394/10/15 پیام: غیبت بیش از 10 روز در سال، موجب انقطاع توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان آور م. ب.. صرف نظر از عنوان کارمندی مندرج در لیست دستمزد ارسالی کارفرما و رای شماره... هیات تشخیص اداره تعاون، کار و رفاه اجتماعی غرب شهرستان اهواز مبنی بر تغییر عنوان از کارمندی به عنوان راننده و همچنین صرف نظر از اینکه دعوی خ. ب. ط. شعبه نهم اداره کل تامین اجتماعی تهران بزرگ بوده و پاسخ واصله از ناحیه اداره کل تامین اجتماعی استان خوزستان می‌باشد، که حسب زعم و استنباط شعبه دیوان نامه معترض عنه به شماره... هر چند از شعبه --- تامین اجتماعی تهران صادر گردیده لیکن پرونده فنی نامبرده به استان خوزستان به اعتبار اشتغال در آن استان ارسال گردیده است. علی ای حال ن. ب. ا. به موجب بند ط جزء 2 ماده 12 * آیین‌نامه اجرایی بند 5 جزء ب تبصره 2 ماده 76 اصلاحی مصوب 1380 قانون تامین اجتماعی غیبت زاید بر 10 روز در سال موجب انقطاع توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان آور م. ب. و شاکی حسب اعلام مشتکی عنه در فروردین ماه سال 1373 دارای غیبت غیرموجه بیش از ده روز در سال را داشته و رای وحدت رویه شماره 95 مورخ 1389/03/17 هیات محترم عمومی دیوان عدالت اداری نیز مشعر بر همین معناست. بنابراین ابطال نامه معترض به نامبرده واجد وصف اشتغال 20 سال متوالی و یا 25 سال متناوب را نمی‌نماید. با وصف مراتب خواسته نامبرده که مفادا تمهید مقدمات جهت بازنشستگی بر مبنای کارهای سخت وزیان آور است فراهم نمی گردد. لذا خواسته غیر موجه تشخیص و حکم به رد شکایت صادر و اعلام می‌گردد. رای صادره به استناد ماده 65 قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری ظرف بیست روز پس از ابلاغ قابل تجدیدنظر در شعب تجدیدنظر دیوان عدالت اداری م. ب.. ن. ب. ا. کمیته استانی در مورد سوابق شاکی اقدام به اظهارنظر نموده و سوابق شاکی را از مشاغل سخت و زیان آور دانسته است، لذا تامین اجتماعی با صدور نظریه مذکور مطابق قانون تامین اجتماعی بویژه ماده 76 تا اعتبار قانونی اظهارنظر کمیته مذکور ملزم به اجرای رای کمیته استانی خواهد بود. علیهذا ب. ت. ب. مراتب فوق ضمن نقض رای شعبه بدوی حکم به ورودشکایت شاکی دائر الزام به تکالیف قانونی صادر و اعلام می‌گردد. رای صادره قطعی است. علی اصغرجعفری ورامینی - علی عزیزی