عدم تحقق عنصر مادی مزاحمت تلفنی صرفا با ارسال پیامک

رأی خلاصه جریان پرونده خلاصه جریان پرونده: خانم گ. ک. از همسرش اقای ا. ح. به اتهامات توهین ، تهدید و تخریب به دادسرای عمومی و انقلاب *شکایت و در شرح ان اظهار نموده: پسر دو ساله به نام د. حضانت ایشان با بنده م. ب.. که در مورخ ۹۳/۳/۶ مشتکی عنه … در پی تهدید تلفنی و فحاشی به درب منزل پدرم … امده و قصد بردن فرزند م را داشته و … به واسطه تهدید و فحاشی و سر و صدا و … فشار دادن به درب منزل و کوبیدن لگد و مشت قصد تخریب درب منزل را داشته … شکواییه شاکی برای تحقیقات مقدماتی به کلانتری مربوط ارجاع گردیده ، کلانتری با تشکیل پرونده از شاکی و شاهد تعرفه شده از سوی او تحقیق و پرونده را به دادسرا ارسال نموده که به دادیار شعبه ۱۳ ارجاع گردیده است. مشتکی عنه به دادسرا به احضار شده اتهامات توهین ، تخریب و مزاحمت {شاکی در اظهارات خود در کلانتری در مورد مزاحمت نیز از او شکایت نموده} به او تفهیم شده و او ضمن قبول ارسال پیامک برای همسرش اظهار داشته پیامک های ارسالی توهین امیز نبوده و اتهامات انتسابی را تکذیب کرده است. درباره او قرار تامین از نوع کفالت صادر شده و کفیل معرفی کرده است. دادیار در پایان رسیدگی مقدماتی برای متهم در مورد تخریب قرار منع تعقیب و در مورد توهین و مزاحمت تلفنی قرار مجرمیت صادر و پس از موافقت دادیار اظهار نظر با ان درباره او کیفرخواست صادر کرده و پرونده به دادگاه جزایی ارسال شده است. متهم در شعبه *محاکمه شده و دادگاه به موجب دادنامه شماره *بنا به جهات و دلایل مذکور در دادنامه از جمله صورت جلسه پیامک های ارسالی او را بزهکار تشخیص داده و به استناد ماده ۶۴۱ ق.م.ا. {کتاب تعزیرات} غیابا او را به بیست میلیون ریال جزای نقدی محکوم کرده است. متهم از این رای واخواهی کرده و دادگاه طبق دادنامه شماره *دادنامه واخواسته را تایید ولی مبلغ هجده میلیون ریال از جزای نقدی مقرر در حکم را به مدت دو سال معلق کرده است. شاکی از رای صادر شده تقاضای تجدیدنظر کرده ، پرونده به دادگاه تجدیدنظر استان *ارسال و به شعبه *به موجب دادنامه مذکور در فوق با استدلال: متهم … فعل واحدی مرتکب شده که دو عنوان مجرمانه شامل مزاحمت تلفنی و توهین نسبت به شاکیه را محقق نموده است.که در این راستا می بایست مطابق ماده ۱۳۱ مجازات اسلامی تعیین مجازات می شد … رای تجدیدنظر خواسته را نقض و متهم را به شش ماه حبس محکوم کرده است. پس از ان به موجب دادنامه شماره *به لحاظ اینکه از جهت تعیین نوع و میزان مجازات م. ع. و از قلم افتادن مجازات جایگزین حبس سهو قلم رخ داده در اجرای ماده ۴۵۷ ق.ا.د.ک. مجازات شش ماه حبس را به هجده میلیون ریال جزای نقدی تبدیل کرده است.که طبق قبض پیوست پرونده پرداخت شده است. م. ع. نسبت به رای محکومیت خود از دیوان عالی کشور به استناد بندهای ت و چ ماده ۴۷۴ ق.ا.د.ک درخواست اعاده دادرسی کرده است. درخواست او تاریخ ۹۴/۴/۲۹ در دبیرخانه دیوان ثبت و برای رسیدگی به این شعبه ارجاع گردیده است. نامبرده در لایحه محکومیت خود به شش ماه حبس بابت مزاحمت تلفنی را قانونی ندانسته است. برای رسیدگی به درخواست م. ع. پرونده ماهوی مطالبه و بررسی و خلاصه جریان ان به شرح فوق تهیه شد. لایحه او زمان شور خوانده می شود. عضو ممیز ج. ا. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش عضو ممیز و بررسی اوراق پرونده و مشاوره ، چنین رای می دهد: رأی شعبه دیوان عالی کشور رای شعبه درخواست م. ا. د. وارد و موجه است ، زیرا دادگاه تجدیدنظر به اعتبار این که فعل ارتکابی او دارای عناوین متعدد: مزاحمت تلفنی و توهین م. ب.. و به این جهت می بایست طبق ماده ۱۳۱ قانون مجازات اسلامی برای او تعیین مجازات می شد ، رای دادگاه نخستین را نقض و او را به شش ماه حبس محکوم کرده است ، در حالی که قطع نظر از حقوق م. ع. ناشی از وجود رابطه زوجیت بین او و شاکی ، ارسال پیامک ب. ت. ب. کیفیت عمل فی نفسه مصداق مزاحمت تلفنی نیست ، بنا به مراتب و مستندا به بند ( چ ) ماده ۴۷۴ قانون ایین دادرسی کیفری با تجویز اعاده دادرسی ، رسیدگی مجدد به استناد ماده ۴۷۶ همان قانون به شعبه دیگر دادگاه تجدیدنظر *ارجاع می گردد./۳۲۹۴/۱۱/۲۶ شعبه * رییس: ج. ا. مستشار: ح. ق. فهرست خلاصه جریان پرونده شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی