مطالبه اجرت المثل تصرف در ملک مشاعی زوجین

رأی خلاصه جریان پرونده در تاریخ 92/9/24 آقای م.ه. بوکالت از طرف خانم م. خ.الف. بطرفیت آقای …. خ. دادخواستی بخواسته صدور حکم بر محکومیت خوانده به پرداخت اجرت المثل ایام تصرف نسبت به سه دانگ مشاع از ششدانگ یکواحد آپارتمان مسکونی به پلاک ثبتی .... اصلی و فرعی .... بخش ... ثبتی از تاریخ 1391/4/10 لغایت اجرای حکم فعلاً مقوم بمبلغ پنجاه و یک میلیون ریال با جلب نظر کارشناس با احتساب کلیه خسارات قانونی بدواً صدور اجرای فوری قرار تامین خواسته باستناد فتوکپی مصدق نکاحنامه و سند مالکیت تقدیم و توضیح داده که بموجب سند رسمی تقدیمی خواهان از تاریخ 1391/3/17 بنحو اشاعه و تساوی مالک سه دانگ از ششدانگ آپارتمانی بمساحت 139 متر مربع به پلاک ثبتی فوق الذکر بوده و خوانده همسر شرعی و قانونی ایشان م. ب. و به حکم شرع و قانون پرداخت نفقه زوجه بروی فرض تکلیف است که در مانحن فیه مشارالیه مدت یاد شده و تا هم اکنون از سهم مشاع موکله بعنوان زوج استیفاء نموده است و طبق قانون مدنی هر گاه کسی بر حسب اذن صریح یا ضمنی از مال غیر استیفاء منفعت کند صاحب مال مستحق اجرت المثل خواهد بود و با توجه باینکه اذن در انتفاع مجانی نبوده است لذا باستناد <a class="artref" href="/ماده/ماده-337-a_0815110235984">ماده 337 قانون مدنی</a> و مواد 198 و 519 قانون آئین دادرسی مدنی رسیدگی و صدور حکم بشرح خواسته م. ا. . دادخواست مطروحه در شعبه سیزدهم دادگاه عمومی حقوقی اصفهان ثبت و مورد رسیدگی قرار میگیرد در جلسه اول دادرسی بتاریخ 1393/4/2 خواهان و وکیل وی حضور یافتند ولی خوانده حاضر نشده النهایه طی لایحه ثبت شده به شماره 1122 – 1393/4/2 مدافعات خود را بیان داشته و در لایحه تقدیمی اظهار نموده که خواهان از زمان انتقال سه دانگ پلاک مورد بحث به ایشان در آن سکونت داشته و فارغ از این موضوع که وظیفه زوج تهیه مسکن م. ب. ایشان از سهم خود انتفاع میبرده است و بعلاوه خواهان ادعای اجرت المثل خود ار زمانی می توانست ادعا کند که منزل کلاً در اختیار اینجانب بوده زیرا ایشان از تاریخ 1393/1/28 منزل مور نظر را ترک نموده که پرونده با موضوع الزام به تمکین به کلاسه 930254 در شعبه 17 دادگاه عمومی حقوقی اصفهان مطرح رسیدگی است و در پرونده کلاسه 921571 شعبه 17 دادگاه عمومی اصفهان اعلام نموده ام این قسم مالکیت بابت قسمتی از مهریه اش بوده که بنا به دلائل و شواهد موجود به ایشان منتقل نموده ام و در مورد پلاک ثبتی به شماره ... بخش ...ثبت اصفهان این پلاک خالی از سکنه بوده که بارها قصد فروش آن را داشته ام که متاسفانه خواهان به دلائل نامعلومی از همراهی استنکاف نموده و نیز مقدار سهم مالکانه ایشان به عنوان مهریه در سند نکاحیه وی م. ب. و عدم موافقت خواهان به کسب تکلیف در بابت فروش دلیلی بر موضوع خواسته مطروحه نمی باشد زیرا اجرت المثل زمانی تحقق می یابد که طرف مقابل از آن انتفاع برده باشد وکیل خواهان متعاقب تقدیم دادخواست طی لایحه ثبت شده به شماره 314 – 1392/10/7 در مقام افزایش خواسته علاوه بر خواسته مندرج در دادخواست تقاضای رسیدگی و صدور حکم مبنی بر محکومیت خوانده به پرداخت اجرت المثل ایام تصرف نسبت به سه دانگ مشاع از ششدانگ یک بابخانه به پلاک ثبتی شماره دو فرعی از .... اصلی بخش ... اصفهان به مساحت 128/5 مترمربع از تاریخ 1380/5/1 لغایت 1391/4/9 فعلاً مقوم بمبلغ پنجاه و یک میلیون ریال با جلب نظر کارشناس رسمی نموده است . وکیل خ. د. ج. دادرسی در مقام پاسخ به لایحه دفاعیه خ. ا. د. بحث نفقه مطرح نبوده و بحث اجرت المثل ایام تصرف نسبت به سه دانگ آپارتمانهای موصوف در دادخواست مورد خواسته م. ب. . از تاریخ 1380/5/1 مالکیت موکله نسبت به سه دانگ آپارتمانها که تا تاریخ 1391/4/9 در آپارتمان به پلاک ثبتی ..... زندگی مشترک می نمودند و از تاریخ 1391/4/10 با نقل اسباب بمنزل جدید که بازهم سه دانگ آن بر اساس سند مالکیت ابرازی متعلق به موکله م. ب. و تا کنون در آن زندگی مشترک مینمودند (پلاک ثبتی .....- اصلی از فرعی ... بخش ... اصفهان) و ب. ت. ب. اینکه تهیه مسکن زوج و زوجه هر دو بعهده خوانده می بوده و اذن در انتفاع توسط موکله طبق قانون مدنی مجانی نبوده است و ایشان بر اساس قانون مستحق اجرت المثل م. ب. و حسب اقرار صریح خوانده منزل موصوف تا تاریخ 1393/1/28 در اختیار هر دو نفر (زوج و زوجه و فرزندانشان بوده و ادعای ایشان در رابطه با ترک منزل صحت ندارد و ادعای خوانده نسبت به مالکیت موکل بر مبنای مهریه رافع اجرت المثل آپارتمان موصوف نمی باشد و در مورد پلاک.... مالکیت موکل از تاریخ 1380/5/1 محرز م. ب. و از این تاریخ لغایت 1391/4/9 در آن زندگی مشترک می نمودند و از آن تاریخ به بعد بمنزل جدید اسباب کشی نمودند و در حال حاضر خالی از سکنه م. ب. که اجرت المثل متعلق به خواهان را منتفی نمیسازد ضمن اینکه خوانده هم اکنون از سهم مشاعی خواهان بعنوان انبار استفاده مینماید و علیرغم ادعای کذب خوانده، خواهان از اداره ثبت اصفهان تقاضای افراز و نهایتاً فروش ملک مذکور را نموده که خوانده با تعویض قفل درب اجازه ورود به کارشناسان اداره ثبت را بملک خود ایشان نداده است و انتفاع خوانده طی مدت ذکر شده کاملاً محرز م. ب. لذا صدور حکم بشرح خواسته م. ا. . سرانجام دادگاه با اعلام ختم رسیدگی بموجب دادنامه شماره 529- 93 مورخ 1393/4/3 پس از ذکر مقدمه ای از چگونگی اقامه دعوی و مدافعات خوانده با استدلال اینکه خواهان و خوانده بایکدیگر رابطه زوجیت داشته اند و هر دو در ملک متنازع فیه با یکدیگر زندگی مشترک داشته اند و مطابق <a class="artref" href="/ماده/ماده-1106-a_0815110236763">ماده 1106 قانون مدنی</a> نفقه زن به عهده شوهر است و در مانحن فیه طرفین توافق نموده اند که در ملک متنازع فیه سکونت نمایند و با توجه ب<a class="artref" href="/ماده/ماده-1114-a_0815110236771">ماده 1114 قانون مدنی</a> نیز خواهان با خوانده توافق بر سکونت در ملک متنازع فیه نموده است و اذن در انتفاع مجانی بوده است و خواهان و وکیل وی دلیلی که مثبت ادعای ایشان باشد به دادگاه ارائه ننموده اند لذا دعوی خواهان را غیر وارد تشخیص و حکم بر بیحقی خواهان صادر نموده است دادنامه صادره در تاریخ 1393/6/18 بوکیل خواهان ابلاغ شد و نامبرده در تاریخ 1393/7/27 پس از انقضای مهلت تجدیدنظر و در مهلت فرجامی با تقدیم دادخواست و لایحه فرجامی نسبت به آن فرجام خواهی نموده که پس از تبادل لوایح و وصول پرونده به دیوان عالی کشور جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع گردیده است .لوایح طرفین بهنگام شور قرائت میگردد.هیأت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید پس از قرائت گزارش آقای … ممیز و اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رأی می دهد: رأی شعبه دیوان عالی کشور فرجام خواهی خانم م. خ.الف. با وکالت آقای م.ه. نسبت به دادنامه شماره 815- 93 مورخ 1393/5/22 شعبه سیزدهم دادگاه عمومی حقوقی اصفهان که بموجب آن دعوی ف. خ. بخواسته مطالبه اجرت المثل پلاک های مورد دعوی محکوم به بیحقی اعلام گردیده بالحاظ بند یک شق الف ماده 367 قانون آئین دادرسی مدنی مالاً وارد بوده و دادنامه فرجام خواسته در خور نقض است زیرا حسب مدلول تصاویر اسناد مالکیت پیوست پرونده مالکیت ف. خ. د. سه دانگ مشاع از ششدانگ پلاک های ثبتی شماره .... فرعی از ......اصلی و دو فرعی از .... اصلی واقع در بخش ... ثبت اصفهان ثابت ومدلل بوده و ظاهراً سه دانگ مشاع دیگر پلاک های مذکور در مالکیت فرجام خوانده مستقر م. ب. و این امر بین طرفین ب. ت. ب. مدافعات آنان مفروغ عنه م. ب. از آنجائیکه متداعیین حسب قباله نکاحیه پیوست پرونده با هم زن و شوهر بوده و رابطه زوجیت دائم بین آنان بر قرار م. ب. و مطابق <a class="artref" href="/ماده/ماده-1106-a_0815110236763">ماده 1106 قانون مدنی</a> نفقه ز. ف. خ. کلاً بعهده زوج فرجامخوانده م. ب. و طبق ماده 1107 همان قانون مسکن هم بخشی از نفقه ز. ف. خ. محسوب میگردد و حسب <a class="artref" href="/ماده/ماده-1114-a_0815110236771">ماده 1114 قانون مدنی</a> ز. ف. خ. مکلف بوده در منزلی که شوهرش تعیین می کند سکنی نماید لذا صرف سکونت و زندگی مشترک متداعیین بعنوان زن و شوهر درپلاک های مورد بحث در مدت مورد ادعا نمی تواند دلیل بر اذن ف. خ. د. انتفاع مجانی از سهم مشاعی زوجه در پلاک های مبحوث عنه بوده باشد و چون تهیه مسکن در ایام زوجیت بعنوان بخشی از نفقه ف. خ. بشرح مراتب اشعاری بعهده فرجام خوانده بوده و نامبرده در راستای ایفاء این تکلیف شرعی و قانونی خود از سهم مشاعی ف. خ. د. پلاک های فوق الذکر استیفاء منفعت نموده و بملاک <a class="artref" href="/ماده/ماده-265-a_0815110235911">ماده 265 قانون مدنی</a> اذن و موافقت ف. خ. د. انتفاع از سهم ایشان در این پلاک ها ظهور بر عدم تبرع داشته و بر اساس این اصل و بصراحت <a class="artref" href="/ماده/ماده-337-a_0815110235984">ماده 337 قانون مدنی</a> ف. خ. بجهت اینکه فرجامخوانده از سهم مشاعی ایشان در پلاک های متنازع فیه استیفاء منفعت نموده مادامیکه اذن در مجانی بودن انتفاع باثبات نرسیده باشد مستحق اجرت المثل ایام تصرف خواهد بود و علی القاعده هم اثبات در مجانی بودن انتفاع بعهده منتفع بوده و از ناحیه فرجام خوانده هم بعنوان منتفع هیچ دلیلی که صحت و درستی مراتب ادعائی وی را بر مجانی بودن اذن ف. خ. د. انتفاع از سهم مشاعی ایشان در پلاک های مورد بحث ثابت و مدلل دارد اقامه و ابراز نشده است بنابراین استنباط و تشخیص دادگاه بر عدم استحقاق ف. خ. د. دعوی مطروحه با مدارک و مستندات پیوست پرونده و موازین قانونی مغایرت داشته و از این رو دادنامه فرجام خواسته بلحاظ عدم انطباق با مقررات قانونی قابلیت ابرام را نداشته مستنداً به بند 2 ماده 371 و بند ح ماده 401 قانون آئین دادرسی مدنی ضمن نقض دادنامه مرقوم رسیدگی مجدد به شعبه هم عرض دادگاه محترم صادر کننده رای منقوض ارجاع میگردد. شعبه 8 دیوان عالی کشور - رئیس و مستشار و عضومعاون حسن عباسیان - سیروس کیقبادی - جعفر پوربدخشان فهرست خلاصه جریان پرونده شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی مطالبه اجرت المثل تصرف در ملک مشاعی زوجین در تاریخ 31 فروردین 1394، دیوان عالی کشور به درخواست فرجام‌خواهی نسبت به دادنامه‌ای که در تاریخ 22 اردیبهشت 1393 توسط شعبه سیزدهم دادگاه عمومی حقوقی اصفهان صادر شده بود، رسیدگی کرد. خواهان به نمایندگی از همسر خود، تقاضای صدور حکم بر محکومیت خوانده به پرداخت اجرت المثل ایام تصرف نسبت به سه دانگ مشاع از ششدانگ یک واحد آپارتمان را مطرح نمود و ادعا کرد که خوانده از سهم مشاع وی به عنوان همسر بهره‌برداری کرده و به همین دلیل مستحق اجرت المثل م. ب.. خوانده در دفاعیات خود مدعی شد که خواهان از تاریخ معینی منزل را ترک کرده و تا آن زمان از سهم خود استفاده کرده است. &lt;br&gt;دادگاه بدوی با استناد به مواد 1106 و 1114 قانون مدنی، دعوی خواهان را غیر وارد تشخیص داده و به صدور حکم به بی‌حقی وی اقدام کرد. دیوان عالی کشور پس از بررسی مستندات و مدارک، به این نتیجه رسید که خواهان به دلیل سکونت در ملک و عدم ارائه دلیلی مبنی بر مجانی بودن انتفاع، مستحق اجرت المثل است. بنابراین، دادنامه بدوی را نقض کرده و پرونده را برای رسیدگی مجدد به شعبه هم‌عرض ارجاع داد. تاریخ دادنامه قطعی: 1394/01/31 شماره دادنامه قطعی: --- پیام: اذن و موافقت زوجه در انتفاع از سهم وی در منزل مشترک ظهور بر عدم تبرع داشته و بر اساس این اصل و به جهت اینکه زوج از سهم مشاعی زوجه استیفاء منفعت کرده؛ مادامیکه مجانی بودن اذن به اثبات نرسد، زوجه مستحق اجرت المثل ایام تصرف خواهد بود. رای خلاصه جریان پرونده در تاریخ 92/9/24 آقای م.ه. به وکالت از طرف خانم م. خ.الف. به طرفیت آقای …. خ. دادخواستی به خواسته صدور حکم بر محکومیت خوانده به پرداخت اجرت المثل ایام تصرف نسبت به سه دانگ مشاع از ششدانگ یکواحد آپارتمان مسکونی به پلاک ثبتی.... اصلی و فرعی.... بخش... ثبتی از تاریخ 1391/04/10 لغایت اجرای حکم فعلا مقوم بمبلغ پنجاه و یک میلیون ریال با جلب نظر کارشناس با احتساب کلیه خسارات قانونی بدوا صدور اجرای فوری قرار تامین خواسته به استناد فتوکپی مصدق نکاحنامه و سند مالکیت تقدیم و توضیح داده که به موجب سند رسمی تقدیمی خواهان از تاریخ 1391/03/17 به نحو اشاعه و تساوی مالک سه دانگ از ششدانگ آپارتمانی به مساحت 139 متر مربع به پلاک ثبتی فوق الذکر بوده و خوانده همسر شرعی و قانونی ایشان م. ب. و به حکم شرع و قانون پرداخت نفقه زوجه بروی فرض تکلیف است که در مانحن فیه مشارالیه مدت یاد شده و تا هم اکنون از سهم مشاع موکله به عنوان زوج استیفاء نموده است و طبق قانون مدنی هر گاه کسی بر حسب اذن صریح یا ضمنی از مال غیر استیفاء منفعت کند صاحب مال مستحق اجرت المثل خواهد بود و ب. ت. ب. اینکه اذن در انتفاع مجانی نبوده است لذا به استناد <a class="artref" href="/ماده/ماده-337-a_0815110235984">ماده 337 قانون مدنی</a> و مواد 198 و 519 قانون آیین دادرسی مدنی رسیدگی و صدور حکم به شرح خواسته م. ا.. دادخواست مطروحه در شعبه سیزدهم دادگاه عمومی حقوقی اصفهان ثبت و مورد رسیدگی قرار میگیرد در جلسه اول دادرسی به تاریخ 1393/04/02 خواهان و وکیل وی حضور یافتند ولی خوانده حاضر نشده النهایه طی لایحه ثبت شده به شماره 1122 - 1393/04/02 مدافعات خود را بیان داشته و در لایحه تقدیمی اظهار نموده که خواهان از زمان انتقال سه دانگ پلاک مورد بحث به ایشان در آن سکونت داشته و فارغ از این موضوع که وظیفه زوج تهیه مسکن م. ب. ایشان از سهم خود انتفاع میبرده است و به علاوه خواهان ادعای اجرت المثل خود ار زمانی می توانست ادعا کند که منزل کلا در اختیار اینجانب بوده زیرا ایشان از تاریخ 1393/01/28 منزل مور نظر را ترک نموده که پرونده با موضوع الزام به تمکین به کلاسه --- در شعبه --- دادگاه عمومی حقوقی اصفهان مطرح رسیدگی است و در پرونده کلاسه --- شعبه --- دادگاه عمومی اصفهان اعلام نموده ام این قسم مالکیت بابت قسمتی از مهریه اش بوده که بنا به دلائل و شواهد موجود به ایشان منتقل نموده ام و در مورد پلاک ثبتی به شماره... بخش...ثبت اصفهان این پلاک خالی از سکنه بوده که بارها قصد فروش آن را داشته ام که متاسفانه خواهان به دلائل نامعلومی از همراهی استنکاف نموده و نیز مقدار سهم مالکانه ایشان به عنوان مهریه در سند نکاحیه وی م. ب. و عدم موافقت خواهان به کسب تکلیف در بابت فروش دلیلی بر موضوع خواسته مطروحه نمی‌باشد زیرا اجرت المثل زمانی تحقق می یابد که طرف مقابل از آن انتفاع برده باشد وکیل خواهان متعاقب تقدیم دادخواست طی لایحه ثبت شده به شماره 314 - 1392/10/07 در مقام افزایش خواسته علاوه بر خواسته مندرج در دادخواست تقاضای رسیدگی و صدور حکم مبنی بر محکومیت خوانده به پرداخت اجرت المثل ایام تصرف نسبت به سه دانگ مشاع از ششدانگ یک بابخانه به پلاک ثبتی شماره دو فرعی از.... اصلی بخش... اصفهان به مساحت 128/5 مترمربع از تاریخ 1380/05/01 لغایت 1391/04/09 فعلا مقوم بمبلغ پنجاه و یک میلیون ریال با جلب نظر کارشناس رسمی نموده است. وکیل خ. د. ج. دادرسی در مقام پاسخ به لایحه دفاعیه خ. ا. د. بحث نفقه مطرح نبوده و بحث اجرت المثل ایام تصرف نسبت به سه دانگ آپارتمانهای موصوف در دادخواست مورد خواسته م. ب.. از تاریخ 1380/05/01 مالکیت موکله نسبت به سه دانگ آپارتمانها که تا تاریخ 1391/04/09 در آپارتمان به پلاک ثبتی..... زندگی مشترک می نمودند و از تاریخ 1391/04/10 با نقل اسباب به منزل جدید که بازهم سه دانگ آن بر اساس سند مالکیت ابرازی متعلق به موکله م. ب. و تا کنون در آن زندگی مشترک مینمودند (پلاک ثبتی.....- اصلی از فرعی... بخش... اصفهان) و ب. ت. ب. اینکه تهیه مسکن زوج و زوجه هر دو به عهده خوانده می بوده و اذن در انتفاع توسط موکله طبق قانون مدنی مجانی نبوده است و ایشان بر اساس قانون مستحق اجرت المثل م. ب. و حسب اقرار صریح خوانده منزل موصوف تا تاریخ 1393/01/28 در اختیار هر دو نفر (زوج و زوجه و فرزندانشان بوده و ادعای ایشان در رابطه با ترک منزل صحت ندارد و ادعای خوانده نسبت به مالکیت موکل بر مبنای مهریه رافع اجرت المثل آپارتمان موصوف نمی‌باشد و در مورد پلاک.... مالکیت موکل از تاریخ 1380/05/01 محرز م. ب. و از این تاریخ لغایت 1391/04/09 در آن زندگی مشترک می نمودند و از آن تاریخ به بعد به منزل جدید اسباب کشی نمودند و در حال حاضر خالی از سکنه م. ب. که اجرت المثل متعلق به خواهان را منتفی نمیسازد ضمن اینکه خوانده هم اکنون از سهم مشاعی خواهان به عنوان انبار استفاده مینماید و علیرغم ادعای کذب خوانده، خواهان از اداره ثبت اصفهان تقاضای افراز و نهایتا فروش ملک مذکور را نموده که خوانده با تعویض قفل درب اجازه ورود به کارشناسان اداره ثبت را بملک خود ایشان نداده است و انتفاع خوانده طی مدت ذکر شده کاملا محرز م. ب. لذا صدور حکم به شرح خواسته م. ا.. سرانجام دادگاه با اعلام ختم رسیدگی به موجب دادنامه شماره --- - 93 مورخ 1393/04/03 پس از ذکر مقدمه ای از چگونگی اقامه دعوی و مدافعات خوانده با استدلال اینکه خواهان و خوانده بایکدیگر رابطه زوجیت داشته اند و هر دو در ملک متنازع فیه با یکدیگر زندگی مشترک داشته اند و مطابق <a class="artref" href="/ماده/ماده-1106-a_0815110236763">ماده 1106 قانون مدنی</a> نفقه زن به عهده شوهر است و در مانحن فیه طرفین توافق نموده‌اند که در ملک متنازع فیه سکونت نمایند و ب. ت. ب. <a class="artref" href="/ماده/ماده-1114-a_0815110236771">ماده 1114 قانون مدنی</a> نیز خواهان با خوانده توافق بر سکونت در ملک متنازع فیه نموده است و اذن در انتفاع مجانی بوده است و خواهان و وکیل وی دلیلی که مثبت ادعای ایشان باشد به دادگاه ارائه ننموده‌اند لذا دعوی خواهان را غیر وارد تشخیص و حکم بر بیحقی خواهان صادر نموده است دادنامه صادره در تاریخ 1393/06/18 بوکیل خواهان ابلاغ شد و نامبرده در تاریخ 1393/07/27 پس از انقضای مهلت تجدیدنظر و در مهلت فرجامی با تقدیم دادخواست و لایحه فرجامی نسبت به آن فرجام خواهی نموده که پس از تبادل لوایح و وصول پرونده به دیوان عالی کشور جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع گردیده است.لوایح طرفین به هنگام شور قرائت میگردد.هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید پس از قرائت گزارش آقای … ممیز و اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رای می دهد: رای شعبه دیوان عالی کشور فرجام خواهی خانم م. خ.الف. با وکالت آقای م.ه. نسبت به دادنامه شماره --- - 93 مورخ 1393/05/22 شعبه سیزدهم دادگاه عمومی حقوقی اصفهان که به موجب آن دعوی ف. خ. ب. خواسته مطالبه اجرت المثل پلاک های مورد دعوی محکوم به بیحقی اعلام گردیده بالحاظ بند یک شق الف ماده 367 قانون آیین دادرسی مدنی مالا وارد بوده و دادنامه فرجام خواسته در خور نقض است زیرا حسب مدلول تصاویر اسناد مالکیت پیوست پرونده مالکیت ف. خ. د. سه دانگ مشاع از ششدانگ پلاک های ثبتی شماره.... فرعی از......اصلی و دو فرعی از.... اصلی واقع در بخش... ثبت اصفهان ثابت ومدلل بوده و ظاهرا سه دانگ مشاع دیگر پلاک های مذکور در مالکیت فرجام خوانده مستقر م. ب. و این امر بین طرفین ب. ت. ب. مدافعات آنان مفروغ عنه م. ب. از آنجایی که متداعیین حسب قباله نکاحیه پیوست پرونده با هم زن و شوهر بوده و رابطه زوجیت دائم بین آنان بر قرار م. ب. و مطابق <a class="artref" href="/ماده/ماده-1106-a_0815110236763">ماده 1106 قانون مدنی</a> نفقه ز. ف. خ. کلا به عهده زوج فرجامخوانده م. ب. و طبق ماده 1107 همان قانون مسکن هم بخشی از نفقه ز. ف. خ. محسوب میگردد و حسب <a class="artref" href="/ماده/ماده-1114-a_0815110236771">ماده 1114 قانون مدنی</a> ز. ف. خ. مکلف بوده در منزلی که شوهرش تعیین می کند سکنی نماید لذا صرف سکونت و زندگی مشترک متداعیین به عنوان زن و شوهر درپلاک های مورد بحث در مدت مورد ادعا نمی تواند دلیل بر اذن ف. خ. د. انتفاع مجانی از سهم مشاعی زوجه در پلاک های مبحوث عنه بوده باشد و چون تهیه مسکن در ایام زوجیت به عنوان بخشی از نفقه ف. خ. ب. شرح مراتب اشعاری به عهده فرجام خوانده بوده و نامبرده در راستای ایفاء این تکلیف شرعی و قانونی خود از سهم مشاعی ف. خ. د. پلاک های فوق الذکر استیفاء منفعت نموده و بملاک <a class="artref" href="/ماده/ماده-265-a_0815110235911">ماده 265 قانون مدنی</a> اذن و موافقت ف. خ. د. انتفاع از سهم ایشان در این پلاک ها ظهور بر عدم تبرع داشته و بر اساس این اصل و بصراحت <a class="artref" href="/ماده/ماده-337-a_0815110235984">ماده 337 قانون مدنی</a> ف. خ. ب. جهت اینکه فرجامخوانده از سهم مشاعی ایشان در پلاک های متنازع فیه استیفاء منفعت نموده مادامیکه اذن در مجانی بودن انتفاع باثبات نرسیده باشد مستحق اجرت المثل ایام تصرف خواهد بود و علی القاعده هم اثبات در مجانی بودن انتفاع به عهده منتفع بوده و از ناحیه فرجام خوانده هم به عنوان منتفع هیچ دلیلی که صحت و درستی مراتب ادعائی وی را بر مجانی بودن اذن ف. خ. د. انتفاع از سهم مشاعی ایشان در پلاک های مورد بحث ثابت و مدلل دارد اقامه و ابراز نشده است بنابراین استنباط و تشخیص دادگاه بر عدم استحقاق ف. خ. د. دعوی مطروحه با مدارک و مستندات پیوست پرونده و موازین قانونی مغایرت داشته و از این رو دادنامه فرجام خواسته به لحاظ عدم انطباق با مقررات قانونی قابلیت ابرام را نداشته مستندا به بند 2 ماده 371 و بند ح ماده 401 قانون آیین دادرسی مدنی ضمن نقض دادنامه مرقوم رسیدگی مجدد به شعبه هم عرض دادگاه محترم صادر کننده رای منقوض ارجاع میگردد. شعبه --- دیوان عالی کشور - رئیس و مستشار و عضو معاون