دکترین
تفاوت ها و شباهت های دستور موقت با تامین خواسته
مقدمه
تفاوت ها و شباهت های دستور موقت با تامین خواسته:
تفاوت ها:
۱/موضوع دستور موقت می تواند توقیف مال، انجام عمل و منع از انجام عمل باشد اما موضوع تامین خواسته فقط توقیف مال است.
۲/به دستور موقت نمی توان مستقلا اعتراض کرد اما در تامین خواسته می توان مستقلا اعتراض کرد
۳/توقیف اموال در دستور موقت نیازمند تایید رییس حوزه قضایی است اما در تامین خواسته نیاز به تایید نیست
۴/از تاریخ صدور دستور موقت خواهان۲۰روز جهت اقامه دعوای اصلی زمان دارد اما در تامین خواسته ۱۰روز زمان دارد.
۵/در دستور موقت اصل بر دعوت خوانده جهت رسیدگی است اما در تامین خواسته باید بدون دعوت خوانده رسیدگی نماید.
۶/صدور دستور موقت منوط به سپردن تامین است اما در تامین خواسته ممکن است نیاز به سپردن تامین نباشد.
۷/نوع تامین در دستور موقت می تواند وجه نقد، ضمانتنامه بانکی، مال منقول یا مال غیر منقول باشد اما در تامین خواسته حتما باید وجه نقد باشد.
شباهت ها:
۱/هردو قبل از دعوا، ضمن دادخواست و در جریان رسیدگی قابل طرح هستند.
۲/هر دو تصمیم علیه خوانده است.
۳/هزینه دادرسی هر دو معادل دعوای غیر مالی است.
۴/تصمیم دادگاه در هر دو باید به خوانده ابلاغ شود.
۵/در صورت رد دعوای خواهان، در هر دو خوانده می تواند مطالبه خسارت کند.
۶/در هر دو اجرای تصمیم قبل از ابلاغ ممکن است.
#دستور_موقت_تامین_خواسته
صورتجلسه نشست قضائی
سهو قلم در نظر کارشناسی
دادخواست مطالبه اجرت المثلی تقدیم شده است و موضوع به کارشناس ارجاع شده است #کارشناس میزان اجرت المثل را تعیین، لیکن در تقسیم سهم هر یک از خواندگان (در محاسبه) اشتباه کرده است؛ نه دادگاه بدوی و نه تجدیدنظر متوجه این اشتباه در محاسبه نشده اند در مرحله اجرا از کارشناس اخذ توضیح شده و کارشناس مربوطه اشتباهش در محاسبه را اصلاح کرده است آیا وفق این نظر کارشناسی میتوان نسبت به تقسیم اجرت المثل بین محکوم لهم اقدام کرد یا مورد سوال از جمله موارد اصلاح رای و سهو قلم است؟نظر هیئت عالی
در صورت وقوع اشتباه در محاسبه سهمی هر یک از خواندگان از اجرت المثل از سوی #کارشناس و صدور رای دادگاه بدوی و تجدیدنظر بر مبنای نظریه کارشناس، اگر #کارشناس در مرحله اجراء نظریه خود را اصلاح نماید؛ مطابق ماده ۳۰۹ قانون آیین دادرسی مدنی اصلاح رای با دادگاه تجدیدنظر به عنوان صادر کننده رای قطعی و قابل اجرا خواهد بود.نظر اکثریت
مورد مذکور از جمله موارد اصلاح رای نیست و کسب نظر #کارشناس در اجرا کافی است چرا که در اصل مبلغ اجرت المثل هیچ اشکالی و ایرادی وارد نشده و اشتباه در محاسبه بوده است .نظر اقلیت
مورد سوال از جمله موارد اصلاح رای است دادگاه بدوی صالح به اصلاح رای نیست و سهو قلم بایستی توسط دادگاه تجدید نظر انجام شود.
#سهو_قلم_نظریه_کارشناسی
ویژگی های خاص خیارات
خیار_مجلس:دربیع مکاتبه ای *تلفنی*اینترنتی ومعامله باخودخیارمجلس وجودندارد
#خیار_حیوان:ازنظرقانون مدنی این خیارمختص مشتری است
#خیار_شرط: خیارشرط دروقف ،ضمان ونکاح راه ندارد مبنای این خیارقرارداداست تنهاخیاری است که ثالث هم میتواندداشته باشد
#خیار_رویت_و_تخلف_وصف:اگر وصف اساسی باشددیگرخیارایجادنمیشودوعقدباطل است
#خیار_غبن:ویژه ی عقودمعوض است
#خیار_عیب:تنهاخیاری است که ذی الخیار2تاحق دارد(فسخ یا ارش)
#خیار_تدلیس:تدلیس ازجانب ثالث سبب ایجادخیارنیست
#خیار_تاخیر_ثمن:این خیاربا4شرط ماده 402محقق میشود
#خیار_تبعض_صفقه:این خیاردرمواردقابل تجزیه قابل اجراست
#خیار_تخلف_شرط:خیارتخلف ازشرط صفت وخیارتخلف درشرط نتیجه باعقدبوجودمی آیدولی خیارتخلف ازشرط فعل بعدازعقدبوجود می آید
#خیار_تفلیس:یک عوض عین معین وعوض دیگرکلی باشد صاحب کلی قبل ازتسلیم مفلس شود
عین معین موجودباشد.(صاحب عین معین خیاردارد)
#خیار_تعذر_تسلیم:درموردکلی اول الزام میکنیم واگرنشد خیارتعذرتسلیم اعمال میشود
#انواع_خیارات
صلح عمری:
قرارداد صلح عمری یکی از ظرفیتهای موجود در عالم حقوق است که ملک را در دوران حیات خود به دیگری منتقل میکنید اما حق استفاده و اجاره را تا پایان عمرتان برای خودتان محفوظ نگه میدارید.
باید عرض کنیم که این قرارداد یکی از ظرفیتهای بسیار خوبی است که در عینحال که ملک را در دوران حیات خود به دیگری منتقل میکنید در ابتداي بحث لازم است با واژهي صلح آشنا شويم. وقتي واژهي صلح را ميشنويم تقريبا يك معنا به ذهن همهي ما خطور ميكند و آن اين است كه وقتي اختلافي بين دو يا چند نفر برقرار است آنها با هم توافق ميكند كه مثلا هر طرف از بخشي از خواستههاي خودش صرفنظر كند تا هردو تا حدودي به نتيجهي مطلوب خود برسند به عبارت ديگر آنها با هم آشتي و سازش ميكنند. حالا اگر بخواهيم يك تعريف حقوقي از واژهي صلح ارائه بدهيم محدود به اين تعريف نخواهد بود و علاوه براينكه صلح شامل مواردي ميشود كه بين دو نفر اختلاف و دعوايي برقرار است. صلح شامل مواردي نيز ميشود كه هيچگونه دعوايي بين دو طرف برقرار نيست ولي آنها در انجام امري با هم توافق و سازش ميكنند و به اين علت به آن صلح گفته ميشود كه توافق آنها هيچ عنواني در قانون ندارد. مثلا مانند اجاره يا عقد بيع نيست كه بطور خاص قانون در مورد آن صحبت كردهباشد بلكه افراد در توافق خود موضوعي را بوجود ميآورند كه در هيچ جاي قانون از آن صحبتي نشده است.
واژهي عمري؛ همانطور كه از ظاهر آن مشخص است از عمر ميآيد و منظور از آن به معناي طول عمر يك فرد است حال اينكه طول عمر چه كسي؟ در قرارداد ذكر ميشود مثلا طول عمر مالك يا طول عمر خريدار يا طول عمر يك نفر ديگر كه در قرارداد نام او را ذكر ميكنند.
و در نهايت اين كه معني اين دو واژه در كنار هم چيست؟!
آنچه كه بايد خدمت شما عرض كنم ايناست كه ما در قانون عنواني به نام صلح عمري نداريم و فقط عمري در قانون براي حق انتفاع عمري بكار برده شده است.
حق انتفاع به معناي حق استفاده از مالي است مثلا دوست شما به شما مي گويد صرفا حق استفاده از آپارتمان من را داري ولي اين به معناي اين نيست كه شما مالك آن شدهايد و حق انتفاع و استفاده صرفا اجازهاي به شما ميدهد كه از آن مال استفاده كنيد ولي حق انتقاع عمري به اين معناست كه مالك براي استفاده شما مدت قرار ميدهد كه آن مدت عمر و زنده بودن يك شخص است. اين مدتها ميتواند به اين صورتها باشد؛ مثلا بگويد تا زماني كه من زندهام حق استفاده داري يا بگويد تا زماني كه خودت زنده هستي حق استفاده داري يا بگويد تا زماني كه مادرم يا خواهرم ( يا هر شخص ديگر) كه زنده است حق استفاده داري.
صلح عمري را با تركيب معاني اين دو واژه اينگونه تعريف می شود .
هر شخصي ميتواند در قراردادي كه در دفاتر اسناد رسمي منعقد ميشود ملك يا املاكي از خود را به نام ديگري بزند ولي واگذاري ملك به ديگري با شرط يا شروطي باشد.
مثلا او اگرچه ميخواهد ملكش را به ديگري واگذار كند ولي چون ميخواهد خودش تا آخر عمر در آن زندگي كند در دفترخانه آن ملك را به كسي كه ميخواهد واگذار ميكند. ولي ميگويد تا زماني كه زنده هستم خودم ميخواهم در ملكم سكونت كنم و پس از فوت من تو حق سكونت يا اجاره..را داري. مثلا پدري ٣پسر و ٢دختر دارد و ثروتمند است و ميخواهد يك آپارتمان را به پسري نيازمند بدهد كه ميخواهد ازدواج كند اما ميداند كه اگر در وصيتنامهاش بنويسد چنين ملكي به آن پسر برسد فرزندانش ممكن است است به نحوي از زير بار اين وصيت شانه خالي كنند بنابراين براي اينكه مطمئن شود كه حتما پس ازفوتش اين ملك به آن پسر ميرسد به دفترخانه ميرود و با شرط صلح عمري اين ملك را به او منتقل ميكند و ميگويد اگرچه كه اين ملك براي اين پسر است. ولي تا زماني كه من زنده هستم خودم در اين ملك سكونت ميكنم و حق فروشش را نداري. يا مثلا شروط ديگري در قرارداد ميگذارد مثلا اينكه شما ميتوانيد صرفا ملك را اجاره دهيد يا خودت از آن استفاده كني ولي تا زماني كه من زنده هستم حق فروشش را نداري.
بنابراين ديديد كه يك امكان خوب در قانون وجود دارد كه اگر شما ميخواهيد تمام يا بخشي از دارايي هاي خود را به ديگري واگذار كنيد و اطمينان نداريد كه وراث شما پس از فوت شما طبق وصيتنامه عمل كنند و از طرفي ديگر خودتان نياز داريد كه درآن ملك سكونت كنيد میتوانيد آن ملك را با شرط صلح عمري به ديگري واگذار كنيد.
#صلح_عمری
،
جدیدترین نظریه مشورتی اداره حقوقی قوه قضائیه در ارتباط با کارشناسان رسمی 1399/07/20
نحوه محاسبه دستمزد کارشناسی چنانچه موضوع کارشناسی مربوط به جزئی از کل بوده ولی اظهارنظر کارشناس مستلزم بررسی در کل کار مربوطه باشد.
استعلام :
همانگونه که مستحضرید در ماده 3 تعرفه دستمزد کارشناسان رسمی دادگستری مصوب 1392/7/30 که مقرر شده است در کارشناسیها چنانچه موضوع کارشناسی مربوط به جزئی از کل بوده ولی اظهارنظر کارشناس مستلزم بررسی در کل کار مربوطه باشد، دستمزد با پیشنهاد کارشناس و موافقت مقام ارجاعکننده بر مبنای کل کار انجام شده محاسبه و پرداخت خواهد شد. چنانچه به کارشناس ابلاغ شده باشد مقدار 229 متر از یک ملک مشاع را ارزیابی کند و کارشناس اظهارنظر را مستلزم ارزیابی کل زمین مشاع بداند و بدون توافق با مقام ارجاعدهنده کل پلاک مشاع به مساحت 24375 متر مربع را ارزیابی کند، با توجه به درخواست کارشناس رسمی دادگستری مبنی بر پرداخت دستمزد ارزیابی کل پلاک مشاع و اختلاف حادث شده، دستمزد چگونه محاسبه میشود؟
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه :
اولاً، تعرفه دستمزد کارشناسان رسمی دادگستری مصوب 25/12/1398 رئیس قوه قضاییه جایگزین تعرفه مصوب 30/7/1392 شده است. ثانیاً، با توجه به اینکه در ماده 3 تعرفه اخیرالتصویب آمده است «در کارشناسیها چنانچه موضوع کارشناسی مربوط به جزئی از کل بوده ولی اظهارنظر کارشناسی مستلزم بررسی در کل کار مربوطه باشد، دستمزد با پیشنهاد کارشناس و موافقت مقام ارجاعکننده بر مبنای کل کار انجام شده محاسبه و پرداخت خواهد شد.» پرداخت دستمزد بر مبنای کل کار، مستلزم موافقت قبلی مقام ارجاعکننده مبنی بر ارزیابی کل پلاک و پرداخت دستمزد بر این مبنا است.
بنابراین، در فرض استعلام که مقام ارجاعکننده ارزیابی 229 متر مربع از زمین مشاع را به کارشناس ارجاع کرده و کارشناس بدون جلب موافقت مقام ارجاعکننده، کل پلاک را ارزیابی کرده است، مطالبه دستمزد برای مساحت اضافی وجاهت قانونی ندارد.
جزئیات نظریه:
شماره نظریه : 7/99/998
شماره پرونده : 99-100-998 ح
تاریخ نظریه : 1399/07/20
#دستمزد_کارشناسیموارد مرتبط
برای این صفحه موردِ مرتبطی ثبت نشده.
