دکتر کاتوزیان در تفسیر ماده ۲۶۱ قانون مدنی و عین معین یا

دکتر کاتوزیان در تفسیر ماده ۲۶۱ قانون مدنی و عین معین یا کلی فی الذمه بودن مبیع در قرارداد پیش فروش ساختمان راه میانه ای را در پیش گرفته اند. ایشان درباره حکم ماده ۳۶۱ معتقدند دو فرض قابل تصور است: فرض اول اگر بنای طرفین قرارداد تملیک و تملک مال موجود یعنی عین معین در حین عقد باشد و مال موضوع قرارداد وجود محسوس و خارجی ندارد، ابتکار و انتخاب فروشنده نیز در چگونگی ساخت آن نقش مؤثر دارد. در قرارداد فروش آپارتمان شمای کلی و ابعاد و مساحت آن معین میشود، ولی اجرای نقشه ساختمان انتخاب ابزار و مصالح ساختمانی، نوع تأسیسات و بخشهای مشترک سرویسها رنگ اتاقها، جنس پنجره ها و بسیار امور دیگر با فروشنده است. پس نمیتوان مبیع را در حکم عین معین دانست. مبیع چیزی میانه بین معین و کلی است و در تقسیم بندی مبیع به کلی شباهت بیشتری دارد.