رر سه سل — ایرادات مانع استماع دعوا

... لیکن از جهت دیگر، این قرار عدم استماع دعوی مطابق موازین اصدار یافته چرا که وفق مدارک موجود در پرونده و بالاخص نظریه هیأت سه نفره کارشناسان رسمی دادگستری خواهان جزء زارعین صاحب نسق زراعی در پلاک مزبور و به نحو مشاعی بوده و اسناد مشاعی، قابلیت انطباق با قطعه مفروزی مورد اختلاف را ندارد و دلیل متقن و منع وجدان دیگری که تعلق ملک متنازع فیه به خواهان بدوی را محرز نماید نیز وجود ندارد و تا زمانی که امکان مدعی مسموع نخواهد بود. ... بنا به مراتب فوق، دادنامه تجدیدنظر خواسته، نتیجتاً موافق موازین اصدار یافته مستندا به ماده ۳۵۳ قا د.م، با رد همانطور که ملاحظه می شود دادگاه تجدیدنظر، صدور حکم اثبات مالکیت را منوط به ارائه دلیل متقن بر انطباق اسناد مشاع با قطعه مفروزی مورد ادعا دانسته است. این در حالی است که از دید نگارنده چنانچه دادگاه مدارک و ادله را کافی می داند باید حکم مقتضی صادر نماید و این نقص از جمله نقایصی نیست که مربوط به شکل دعوا باشد و مانع استماع آن شود. ا. شمس، عبدالله، آیین دادرسی مدنی، ج۱، پیشین، ص ۳۶۴. نمونه دیگر مورد مطالعه از مواردی است که در رویه قضایی به کرات مشاهده میشود و آن هم صدور قرار عدم استماع دعوا به جهت طرح دعوای رفع تصرف عدوانی به جای طرح دعوای رفع مزاحمت است. از جمله در پرونده کلاسه ۹۲۰۹۹۸۳۸۳۰۳۰۰۲۱۹ شعبه اول دادگاه عمومی بخش گندمان، آقای محمد علی ص دادخواستی به خواسته رفع تصرف عدوانی خوانده از حریم استخر آب خواهان جهت جمع آوری آب از چشمه تقدیم دادگاه و در توضیح عنوان کرد که خوانده در نزدیکی استخر وی مبادرت به ساخت استخری دیگر جهت جمع آوری آب از چشمه نموده و بدین وسیله باعث کاهش مقدار ورودی آب به استخر خواهان گردیده است. با توضیحات خواهان مشخص شد که خوانده در ملک خواهان اصلاً تصرف نکرده بلکه صرفاً در نزدیکی آن گودبرداری کرده است. در این مورد دادگاه طی دادنامه شماره ۹۲۰۹۹۷۳۸۳۰۳۰۰۷۱۲ مورخ ۱۳۹۲/۱۱/۲۶ قرار عدم استماع دعوا صادر نمود با این استدلال که خوانده اصلاً در ملک خواهان تصرفی نکرده است و دعوا در شکل کنونی صحیح نیست و خواهان میتواند اعمال حق احتمالی خویش را وفق مواد ۱۳۶ و ۱۳۸ قانون مدنی درخواست نماید.