رکن سوم احراز تصرف خوانده بر ملک — نکته ۱

منظور از تصرف معنای عام آن است یعنی چه به صورت فیزیکی تصرف داشته و چه خود شخص برای مثال در شهر دیگری بوده اما بر ملک سلطه داشته باشد، بنابراین در هر دو صورت مشمول مقررات غصب خواهد شد. سؤال تصرف خوانده چگونه احراز میشود؟ رویه متفاوت است، اما میتوان از طریق شهادت شهود معاینه محل دستور به نیروی انتظامی و ارجاع امر به کارشناس یا تأمین دلیل تصرف خوانده را احراز کرد. نکته ۱: برخی از محاکم به دلیل آمار گرایی موجود در محاکم بدون توجه به این رکن با احراز ارکان دیگر حکم بر خلع ید صادر مینمایند و معتقدند اگر خوانده متصرف ملک باشد، خلع ید صورت می گیرد و اگر هم متصرف نباشد به دلیل عدم وجود موضوع حکم به اجرا در نمی آید. اما به نظر این استدلال صحیح نیست زیرا تالی فاسد دارد و یکی از آثار حکم خلع ید اجرت المثل ایام تصرف است که خواهان به احتمال فراوان متعاقب آن مطرح خواهد کرد و قطعاً به حکم خلع ید استناد مینماید. نکته : تصرف ملک توسط یک خانواده اگر ملک توسط یک خانواده تصرف شده باشد صرف طرف دعوا قرار دادن سرپرست خانواده کفایت می کند، لیکن حکم نسبت به کلیه متصرفین اعتبار و قابلیت اجرا خواهد داشت. بنابراین نیازی به طرف دعوا قرار دادن کلیه اعضای خانواده نیست. هرچند در صورت شناخت کل اعضای خانواده طرف دعوا قرار دادن آنها به منظور احتیاط مانعی ندارد