رکن چهارم عدوانی بودن تصرفات — سؤال آیا همسایه ای که اشتباها در

اداره حقوقی قوه قضائیه در نظریه مشورتی شماره ۷/۷۸/۵۸۸۹ مورخ ۷۷/۸/۱۹ مقرر داشته: چنانچه م. ع. د. زمان طرح دعوا متصرف ملک بوده، چون اثر حکم مربوط به زمان تقدیم دادخواست است، لذا زمان اجرای حکم هر چند م. ع. متصرف نیز نباشد، ب. ت. ب. ماده ۴۴ قانون اجرای احکام مدنی و مواد ۳۰۱ و ۲۱۱ قانون مدنی، حکم صادره قابل اجرا خواهد بود ... سوال: اگر احراز شود متصرف فعلی در زمان تقدیم دادخواست نیز در ملک تصرف داشته اما خواهان شخص دیگری را به عنوان خوانده قرار داده آیا حکم خلع ید علیه متصرفی که در دادرسی حضور نداشت قابل اجرا است؟ همان طور که بیان شد، ملاک ما در این فرض و اعمال ماده ۴۳ قانون اجرای احکام مدنی تاریخ تقدیم دادخواست است. یعنی دعوا باید علیه کسی مطرح شود که در زمان تقدیم دادخواست متصرف بوده است، چرا که اگر ماده ۴۳ را در فرض سؤال نیز مجرا بدانیم احتمال تبانی افراد به وجود خواهد آمد و چه بسا بدون طرف دعوا قرار دادن و حضور متصرف و مدعی اصلی حکم خلع ید اخذ و علیه متصرف اجرا نمایند. اداره حقوقی قوه قضائیه نیز در ادامه نظریه مشورتی فوق الذکر اشعار داشت ... اما اگر م. ع. قبل از طرح دعوی محل را تخلیه کرده باشد حکم مذکور قابل اجرا نبوده و خواهان ناگزیر از اقامه دعوی علیه متصرف فعلی خواهد بود. ۲۱- سؤال آیا همسایه ای که اشتباها در ملک مجاور احداث بنا کرده است، مشمول قواعد گفته شده در باب خلع ید و قلع وقمع خواهد شد؟ قانون گذار ایران در تاریخ ۱۳۵۸/۹/۲۷ ماده واحده لایحه قانونی راجع به رفع تجاوز و جبران خسارت وارده به املاک را تصویب کرد که در آن مقرر شده در صورت جمع شدن چند شرط دادگاه می تواند حکم به پرداخت قیمت اراضی و کلیه خسارات بدهد تا جلوی قلع وقمع گرفته شود.