نگه داشتن عده همسر غایب مفقودالاثر بدون تقاضای طلاق

نظر به این‌که برابر مقررات مواد 1011 لغایت 1030 قانون مدنی و مواد 126 لغایت 161 قانون امور حسبی، به ‌منظور صدور حکم موت فرضی غایب مفقود‌الاثر، شرایط و ترتیبات ویژه‌یی در نظر گرفته شده است که اهم آن شرایط، احراز غیبت ممتد و طولانی غایب مفقود‌الاثر م. ب. که چنین شخصی عادتاً زنده فرض نمی‌شود و مستفاد از مواد 1019، 1020، 1023 و 1154 قانون مدنی و ماده 161 قانون امور حسبی، وضعیت حقوقی غایب مفقودالاثر بعد از صدور حکم موت فرضی، مشابه وضعیت حقوقی شخصی است که به فوت حقیقی از دنیا رفته است. بنابراین، همچنان‌که اموال و دارایی او بین ورثه تقسیم می‌شود، زوجیت وی نیز در حکم زن شوهر مرده محسوب می‌شود و برابر مفاد ماده 1154 قانون مدنی باید عده وفات نگاه‌ دارد و بعد از انقضای عده وفات و عدم پیدایش زوج غایب، زن می‌تواند شوهر اختیار کند و در صورت اختیار شوهر بعد از انقضای عده وفات و محقق شدن حیات شوهر غایب، نکاح دوم به قوت خود باقی است زیرا حکم موت فرضی دارای تمام آثار قانونی بوده و نکاح دوم زوجه در زمان انعقاد صحیح و قانونی بوده است. لکن در صورتی‌که بعد از صدور حکم موت فرضی و انقضای مدت عده وفات و قبل از ازدواج زوجه، زنده بودن غایب محقق شود برابر مقررات ماده 161 قانون امور حسبی حکم موت فرضی الغا می‌شود و کشف می‌گردد که زوجیت منحل نشده و زوجه در علقه نکاح زوج است و نمی‌تواند شوهر دیگری اختیار کند.