پیدا کردن گوشی تلفن همراه مفقودی و تصرفات در آن

شخص الف شکایتی مبنی بر مفقودی گوشی تلفن همراه مطرح می‌شود، پس از ردیابی مشخص می‌شود که خط تلفن همراه ب داخل گوشی فعال شده است. ب مدعی می‌شود که گوشی را در خیابان پیدا کرده است، لکن چون گوشی قفل بوده برای پیدا کردن صاحب گوشی چاره ای جز شکستن رمز گوشی نداشت، لذا اقدام به فلش و باز کردن رمز گوشی می‌کند، از طرفی چون مالک اصلی خط تلفن همراه موجود در گوشی را سوزانده بود، شماره‌ای جهت تماس در گوشی وجود نداشت. بعد از تحقیقات مشخص می‌شود که ب برنامه هایی داخل گوشی نصب کرده و از آن استفاده شخصی داشته و حتی اقدام به حذف تصاویر و اطلاعات موجود در تلفن همراه کرده و تنها تصاویر خصوصی الف را نگه داشته است و نیز اقدامی در خصوص بازگرداندن گوشی پیدا شده انجام نداد. 1- آیا موضوع را واجد وصف کیفری می‌دانید؟ 2- چنان چه موضوع را واجد وصف کیفری می دانید عنوان اتهامی چیست؟ نظر هیئت عالی صرف یافتن گوشی و استفاده از آن و عدم تلاش برای پیدا کردن صاحب آن فاقد وصف کیفری است. اما ب. ت. ب. تفصیل پاسخ مورد از مصادیق دسترسی غیر مجاز و یا تحصیل مال از طریق نامشروع می‌تواند محسوب گردد. در هر حال تشخیص و تطبیق مصادیق مجرمانه با قاضی رسیدگی کننده م. ب.. نتیجتاً نظریه اتفاقی مورد تأیید اعضاء هیأت عالی است. نظر اتفاقی در فرض سوال ؛ احراز نیت مجرمانه در زمانی که متهم گوشی را پیدا کرده و قفل آن را شکسته است و نیز در مرحله ای که به رغم تقاضای استرداد؛ گوشی را پس نمی دهد اهمیت تعیین کننده دارد. اگر در مورد اول؛ وی به قصد تملک و تصاحب مال بدون قصد بازگشت آن ولو با فرض پیدا شدن صاحبش را داشته باشد؛ اقدام وی برای شکستن قفل و رمز گوشی و... از مصادیق دسترسی غیر مجاز مطابق جرایم رایانه ای بوده و نیز اگر قصد تصاحب داشته است و به رغم پیدا شدن مالک و مطالبه آن از وی گوشی را پس ندهد؛ از مصادیق تحصیل مال از طریق نامشروع م. ب.. در غیر این صورت صرف پیدا نمودن گوشی و استفاده از آن وحتی تلاش نکردن یابنده برای شناسایی مالک را نمی توان واجد وصف مجرمانه دانست.