بررسی تأثیر علل مشدده مجازات بر تجاوز از حداکثر مجازات شلاق

در جرایم تعزیری که دارای مجازات شلاق است چنانچه فردی بیش از 3 جرم مشابه مرتکب شده باشد، حداکثر مجازات شلاق چقدر می‌باشد؟ مثلاً فردی 4 فقره رابطه نامشروع داشته است با اعمال ماده 134 قانون مجازات اسلامی تا چند ضربه شلاق می‌توان در نظر گرفت؟ نظر هیئت عالی در فرض سوال، چنانچه با اعمال مقررات تعدد و تکرار و تشدید مجازات، تعداد شلاق تعزیری مورد حکم از 74 ضربه هم تجاوز نماید، چون این امر مستند به قانون بوده، لذا قانوناً فاقد اشکال است. ضمناً متذکر می‌گردد که علل مشدده مجازات، نظیر تعدد و تکرار جرم در اصل میزان مجازات جرم تعزیری که کمتر از «حد» است، تغییری ایجاد نمی‌نماید و مجازات مزبور همان است که در قانون آمده است و تشدید مجازات امری ثانوی و جدای از مجازات اصلی جرم است که به آن اضافه می‌شود. نظر اتفاقی ب. ت. ب. اینکه تعدد جرم در فصل پنجم قانون مجازات اسلامی در حدود، قصاص، دیات و تعزیرات جداگانه بحث شده است و در ماده 134 به تعدد جرم در جرایم موجب تعزیر اشاره شده است، ب. ت. ب. قاعده اطلاق و جریان مقدمات حکمت و ن. ب. ا. قانون‌گذار در مقام بیان بوده به این معنا که مراد وی از تعزیر مطلق تعزیر اعم از تعزیرات شرعی و غیر شرعی م. ب. لذا فراتر رفتن تعداد شلاق مازاد بر حد منافاتی با قاعده التعزیر مادون الحد نبوده چرا که ملاک افزایش تعداد تعزیر فراتر از حد رفتن همان ملاک ماده 134 و جریان قاعده اطلاق است. از این رو این نظریه منافاتی نیز با اصل تفسیر به نفع متهم ندارد چرا که ملاک در ماده 134 تعدد جرم م. ب..ضمناً نظریه مشورتی به شماره 91/94/7 تاریخ 1394/01/19 نیز به این امر اشاره دارد.