احراز مغایرت محکومیت کیفری زوج با شئون خانوادگی زوجه

رأی شعبه دیوان عالی کشور شماره پرونده : 9309985113402153 شماره دادنامه : 9409970908600332 شعبه : شعبه سی ام دیوان عالی کشور تاریخ : 1394/10/15-12:52 قاضی : غلامرضا شاکری قاضی : محمدعلی کریم پور خلاصه جریان پرونده خانم ب. ق. با وکالت آقای و. د. درتاریخ 1393/12/16 د. ب. ط. همسرش آقای ق. ن. به خواسته صدور گواهی عدم امکان سازش به لحاظ تخلف زوج از شرط ضمن عقد ازدواج ( بند 9 از شروط سند نکاحیه ) تقدیم نموده که جهت رسیدگی به شعبه 39 دادگاه عمومی حقوقی شهرستان مشهد ارجاع گردیده است وکیل خ. د. م. دادخواست چنین توضیح داده که بنابر اظهارات موکله زوج دارای سوء رفتار اخلاقی م. ب. و بارها زوجه جهت حفظ کیان زندگی گذشت و صبوری نموده است و در این راستا زوج تعهد محضری نیز داده متاسفانه اعمال و رفتارهای غیراخلاقی خود را ادامه داده تا اینکه اخیراً گرفتار قانون شده و بنابر اظهار موکله مشارالیه به تحمل سه سال حبس تعزیری محکوم گردیده که از شروط ضمن عقد تخطی نموده اکنون تقاضای صدور گواهی عدم امکان سازش به علت تخلف از بند نهم از شروط ضمن عقد نکاح را دارم به ضمیمه دادخواست تصویر سند رسمی ازدواج هم تقدیم شده که مطابق آن تاریخ وقوع عقد 1389/2/28 و مهریه زوجه چهار صد عددسکه طلا عندالمطالبه بر ذمه زوج است ایضاً تصویر سند رسمی مورخ 91/2/9 هم تقدیم شده که به شرح آن آقای ق. ن. متعهد گردیده همسرش را مورد آزار و کتک کاری قرارندهد و هیچ دشنام و ناسزا نگوید از آمد و رفت به خانه پدر و مادر و خویشاوندان جلوگیری ننماید و نفقه ایشان را به موقع پرداخت نماید در صورت خلاف شخصاً پاسخگو خواهد بود و ایشان می تواند از طریق مراجع قضایی اقدام نماید حسب دستور دادگاه با تعیین وقت طرفین به رسیدگی دعوت شده اند و با ارسال شرحی به زندان مرکزی مشهد درخواست شده زوج را برای روز جلسه به دادگاه اعزام نمایند خانم م. ک. ب. ت. و. خودرا وکیل خوانده معرفی و طی لایحه تقدیمی با اشاره به سوابق سوء بستگان خ. ب. د. این خانواده زوجه بوده اند که باعث همه بدبختی های موکل گردیده اند مدیر زندان مرکزی مشهددر پاسخ به استعلام دادگاه طی نامه مورخ 93/12/18 مرقوم داشته در حال حاضر آقای ق. ن. دارای یک فقره محکومیت به اتهام حمل افشانه فلفلی غیرمجاز و حمل مشروبات به مدت دوسال حبس م. ب.( صفحه 18 ) در جلسه رسیدگی مورخ 94/1/31 وکیل خواهان ضمن توضیحات خود بیان داشته زوج هم اکنون در زندان به سر می برد این عمل وی موجبات سرافکندگی وخلاف شأن زوجه که دانشجو ست وقصد ادامه تحصیل و کاردر جامعه را دارد به وجود آورده و در شرایط استخدام و برخوردهای اجتماعی با موکله تأثیر به سزایی دارد موکله تاکنون بارها گذشت کرده و دیگر از نصیحت و دشنام و کتک کاری های زوج خسته شده و بر خلاف تعهد محضری خود عمل نموده و حبس وی موید مطالب فوق م. ب. مطمئناً مشروبات الکلی در جامعه اسلامی هیچ جایگاهی نداردلذا صدور حکم به شرح خواسته م. ا. وکیل خ. ن. د. مقام دفاع با تکرار مطالب خود که در لایحه مرقوم داشته صدور قرار استماع شهادت شهود را جهت احراز عدم خلاف شأن بودن موضوع انتسابی در قضیه مانحن فیه را خواستار شده است در خاتمه جلسه مذکور دادگاه قرار ارجاع امر به داوری و استماع شهادت گواهان را صادرکرده است . نظریه داوران منتخب زوجین به تفکیک واصل شده و دلالت بر عدم توفیق آنان در حصول صلح و سازش فی مابین طرفین دارد درجلسه رسیدگی مورخ 94/3/4 وکیل خوانده گواهان را جهت ادای شهادت معرفی کرده و دادگاه از شهود مذکور که سه نفر می باشند درخصوص مورد تحقیق کرده و اظهارات آنان اجمالاً مشعر بر صرف مشروبات الکلی توسط بستگان زوجه ( خواهان) م. ب. سپس دادگاه دستورداده سوابق هر دو خانواده ق. و ن. از زندان استعلام شود مدیر زندان مرکزی مشهد و معاون قضایی دادگاههای عمومی و انقلاب شهرستان مشهد در پاسخ به استعلام مذکور سابقه محکومیت سه نفر به اسامی ق. و علی ن. و سعید ق. را اعلام وتصریح کرده اند احتمال اینکه سابقه آقای ق. تشابه اسمی باشد به دور ازذهن نیست ( صفحات 32 و 33 ) مجدداً دادگاه راجع به آقای … ق. با قید کد ملی استعلام نموده و در پاسخ اعلام شده سابقه ای در رایانه یافت نشد سپس دادگاه در وقت فوق العاده مبادرت به صدور دادنامه شماره 94000480 مورخ 1394/3/26نموده و طی آن با انعکاس جریان امر و استدلال انجام شده مرقوم داشته ب. ت. ب. محتویات پرونده و تعهد زوج به زوجه بر عدم سوء رفتار و محکومیت فعلی ایشان به حبس به نظر دادگاه تخلف از شرط سند نکاحیه بند9 محرز است به استنادماده 1119 و1130 قانون مدنی و .... با صدور گواهی عدم امکان سازش به زوجه اجازه داده می شود که با مراجعه به دفتر خانه طلاق و انتخاب نوع طلاق خویش با وکالتی که دارد خود را مطلقه نماید زوجین فرزند مشترک ندارند پس از ابلاغ رأی مذکور خانم م. ک. به وکالت از ناحیه زوج آقای ق. ن. با تقدیم دادخواست تجدید نظرخواهی به رأی صادره اعتراض کرده واز جمله مرقوم داشته استناد به حبس بودن زوج نیز بلاوجه بوده زیرا موکل فقط سه ماه درحبس بوده و در حال حاضر مشمول معافیت گردیده و از زندان آزاد شده است در مقام تبادل لوایح آقای ع. رضوانی مقدم ب. ت. و. خود را وکیل زوجه معرفی و ضمن لایحه خود با تصریح به سوء رفتار زوج و محکومیت وی به تحمل دوسال حبس به اتهام حمل و نگهداری مشروبات الکلی و شش ماه حبس به لحاظ حمل و نگهداری افشانه فلفلی مرقوم داشته زوجه دانشجوی مقطع کارشناسی م. ب. که از نظر موقعیت اجتماعی دارای رتبه خوبی م. ب. و امید به پیشرفت وی زیاد است ولی اعمال زوج و محکومیت وی باعث سرافکندگی زوجه و از بین رفتن آبروی وی بین دانشجویان می گردد لذا محکومیت زوج و اعمال گذشته وی علیرغم تعهد داده شده تخطی از بند 9 شروط ضمن عقد م. ب. تأیید دادنامه بدوی م. ا. پس از تبادل لوایح پرونده به دادگاه تجدید نظر استان خراسان رضوی ارسال شده که به شعبه 15 ارجاع و به کلاسه 940806 ثبت گردیده است . دادگاه با ملاحظه پرونده در وقت فوق العاده با اعلام ختم رسیدگی مبادرت به صدور دادنامه شماره 940000892 مورخ 94/6/15 نموده و طی آن تجدیدنظرخواهی وکیل زوج را وارد تشخیص و مرقوم داشته اند محتویات پرونده محاکماتی مرحله بدوی اظهارات طرفین و وکلای آنها سوء رفتار زوج را ثابت نمی نماید و زوجه دلیل کافی بر سوء رفتار که موجب تحقق شروط ضمن عقد گردد ارائه ننموده و محکومیت به حبس به نحو مذکور برای بار اول ب. ت. ب. سن ت. ن. خ. کافی برای احراز شروط ضمن عقد نیست لذا دادگاه مستنداً به ماده 358 قانون آیین دادرسی مدنی ضمن نقض رأی بدوی حکم به بطلان دعوی نخستین صادرمی نماید. دادنامه مذکور در تاریخ 94/6/22 به وکیل زوجه ابلاغ و آقای و. د. وکیل دیگر خانم ب. ق. در فرجه قانونی با تقدیم دادخواست فرجام خواهی در تاریخ 94/7/8 به عنوان وکیل زوجه به رأی صادره معترض شده و با اشاره به محکومیت زوج به لحاظ حمل و نگهداری مشروبات الکلی و افشانه غیرمجاز و احراز شرط ضمن عقدنکاح نقض دادنامه فرجام خواسته و تأیید رأی بدوی را خواستار شده است درمقام تبادل لوایح آقای ق. ن. فرجام خوانده علت محکومیت خود را منتسب به برادر زوجه دانسته و ابرام دادنامه فرجام خواسته را تقاضا کرده است سپس پرونده جهت رسیدگی فرجام خواهی مذکور به دیوان عالی کشور ارسال شده که به این شعبه ارجاع گردیده و اینک در دستور کار قرارگرفته و تحت نظر است لوایح طرفین هنگام شور قرائت می گردد .هیئت شعبه درتاریخ بالا تشکیل گردیدپس از قرائت گزارش آقای … ممیزو ملاحظه اوراق پرونده مشاوره نموده با اعلام ختم رسیدگی چنین رأی می دهد : رأی شعبه فرجام خواهی خانم ب. ق. با وکالت آقای و. د. نسبت به دادنامه شماره 9409975133500892 مورخ 1394/6/15 صادره از شعبه 15 دادگاه تجدید نظر استان خراسان رضوی که طی آن رأی دادگاه بدوی مشعر بر احراز بند نهم از شروط ضمن عقد نکاح ( محکومیت قطعی زوج در اثر ارتکاب جرم و اجرای هرگونه مجازات اعم از حد و تعزیر در اثر ارتکاب جرمی که مغایر با حیثیت خانوادگی و شئون زوجه باشد) و اذن به زوجه جهت مطلقه نمودن خویش با وکالت اعطایی از ناحیه زوج حین عقد ازدواج نقض گردیده و با استدلال مندرج در دادنامه فرجام خواسته حکم به بطلان دعوی خواهان صادر شده مآلاً وارد تشخیص ودادنامه فرجام خواسته درخور نقض است زیرا علاوه بر اینکه زوجه جهت اثبات و اعلام سوء رفتار زوج به ضمیمه دادخواست خود تصویر یک برگ سندرسمی تقدیم کرده که به شرح آن زوج متعهد شده همسرش را مورد آزار و کتک کاری قرارندهد و دشنام وناسزا نگوید و..... اصولاً مبنای درخواست خواهان احراز بند نهم از شروط ضمن عقدنکاح به لحاظ محکومیت زوج به حبس قطعی و به منظور اعمال وکالت و مطلقه نمودن خویش است و درخصوص مورد مدیر زندان مرکزی مشهد محکومیت قطعی زوج به اتهام حمل مشروبات الکلی و افشانه فلفلی غیر مجاز را به مدت دوسال گواهی و اعلام کرده که در زمان تقدیم دادخواست این محکومیت حبس درحال اجرا بوده است و با وصف مذکور و نوع و میزان محکومیت یاد شده و اتهام انتسابی دعوی وکیل زوجه مبنی بر اینکه محکومیت مذکور مغایر با حیثیت خانوادگی و شئون زوجه که دانشجو بوده و قصد ادامه تحصیل و کاردر جامعه را داشته و عمل زوج باعث سرافکندگی زوجه و از بین رفتن آبروی وی بین دانشجویان شده منطبق با اوراق و مدارک پرونده و از مصادیق بارز بند نهم از شروط ضمن عقد نکاح مندرج در سند رسمی ازدواج بوده و با این وصف دادنامه فرجام خواسته که مغایر این معنی صادرشده مخالف با دلایل موجود و ماده 1119 قانون مدنی بوده ودر خور نقض است فلذا با پذیرش فرجام خواهی و مستنداً به بند2 ماده 371 قانون آیین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب در امور مدنی دادنامه فرجام خواسته نقض و در اجرای بند ج ماده 401 قانون مرقوم پرونده جهت رسیدگی مجدد به شعبه محترم دیگر دادگاه صادر کننده رأی منقوض ارجاع می شود این رأی قطعی است . رئیس شعبه سی ام دیوان عالی کشور:محمد علی کریم پور عضو معاون شعبه سی ام دیوان عالی کشور: غلامرضا شاکری فهرست شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی احراز مغایرت محکومیت کیفری زوج با شئون خانوادگی زوجه در تاریخ 16 اسفند 1393، در دادگاه عمومی حقوقی شهرستان مشهد، درخواستی به منظور صدور گواهی عدم امکان سازش به دلیل تخلف از شرط نهم ضمن عقد نکاح ارائه گردید. در این درخواست، ادعا شد که زوج به دلیل سوء رفتار اخلاقی و محکومیت به حبس به مدت سه سال، از شروط ضمن عقد تخطی کرده است. مستندات ارائه شده شامل سند ازدواج و تعهدنامه‌ای مبنی بر عدم آزار زوجه بود. در مقابل، وکیل طرف مقابل با اشاره به سوابق خانوادگی درخواست‌کننده، ادعای تخلف را رد کرد. <br>دادگاه بدوی با بررسی محتویات پرونده و تعهدات زوج، حکم به صدور گواهی عدم امکان سازش صادر نمود. این حکم در مرحله تجدیدنظر نقض شد، زیرا دادگاه تجدیدنظر ادعاهای مطرح شده را فاقد دلایل کافی تشخیص داد. درخواست فرجام‌خواهی به دیوان عالی کشور ارائه شد و ادعا گردید که محکومیت زوج با حیثیت خانوادگی درخواست‌کننده مغایرت دارد و مستند به بند نهم شروط ضمن عقد است. <br>دیوان عالی کشور پس از بررسی مستندات و مدارک، حکم تجدیدنظر را نقض کرده و پرونده را برای رسیدگی مجدد به دادگاه بدوی ارجاع داد. بدین ترتیب، حق درخواست‌کننده برای درخواست طلاق مورد تایید قرار گرفت. رای دیوان عالی کشور قطعی است. تاریخ دادنامه قطعی: 1395/04/14 شماره دادنامه قطعی: --- پیام: محکومیت قطعی زوج به اتهام حمل مشروبات الکلی و افشانه فلفلی غیر مجاز،به دو سال حبس،از مصادیق جرائم مغایر با حیثیت خانوادگی و شئون زوجه ای است که دانشجو بوده و قصد ادامه تحصیل و اشتغال در جامعه را دارد. رای شعبه دیوان عالی کشور شماره پرونده: --- شماره دادنامه: --- شعبه: شعبه سی ام دیوان عالی کشور تاریخ: 1394/10/15 - 12 : 52 قاضی: غلامرضا شاکری قاضی: محمدعلی کریم پور خانم ب. ق. با وکالت آقای و. د. در تاریخ 1393/12/16 د. ب. ط. همسرش آقای ق. ن. به خواسته صدور گواهی عدم امکان سازش به لحاظ تخلف زوج از شرط ضمن عقد ازدواج (بند 9 از شروط سند نکاحیه) تقدیم نموده که جهت رسیدگی به شعبه --- دادگاه عمومی حقوقی شهرستان مشهد ارجاع گردیده است وکیل خ. د. م. دادخواست چنین توضیح داده که بنابر اظهارات موکله زوج دارای سوء رفتار اخلاقی م. ب. و بارها زوجه جهت حفظ کیان زندگی گذشت و صبوری نموده است و در این راستا زوج تعهد محضری نیز داده متاسفانه اعمال و رفتارهای غیراخلاقی خود را ادامه داده تا اینکه اخیرا گرفتار قانون شده و بنابر اظهار موکله مشارالیه به تحمل سه سال حبس تعزیری محکوم گردیده که از شروط ضمن عقد تخطی نموده اکنون تقاضای صدور گواهی عدم امکان سازش به علت تخلف از بند نهم از شروط ضمن عقد نکاح را دارم به ضمیمه دادخواست تصویر سند رسمی ازدواج هم تقدیم شده که مطابق آن تاریخ وقوع عقد 1389/02/28 و مهریه زوجه چهار صد عددسکه طلا عندالمطالبه بر ذمه زوج است ایضا تصویر سند رسمی مورخ 91/2/9 هم تقدیم شده که به شرح آن آقای ق. ن. متعهد گردیده همسرش را مورد آزار و کتک کاری قرارندهد و هیچ دشنام و ناسزا نگوید از آمد و رفت به خانه پدر و مادر و خویشاوندان جلوگیری ننماید و نفقه ایشان را به موقع پرداخت نماید در صورت خلاف شخصا پاسخگو خواهد بود و ایشان می‌تواند از طریق مراجع قضایی اقدام نماید حسب دستور دادگاه با تعیین وقت طرفین به رسیدگی دعوت شده اند و با ارسال شرحی به زندان مرکزی مشهد درخواست شده زوج را برای روز جلسه به دادگاه اعزام نمایند خانم م. ک. ب. ت. و. خودرا وکیل خوانده معرفی و طی لایحه تقدیمی با اشاره به سوابق سوء بستگان خ. ب. د. این خانواده زوجه بوده اند که باعث همه بدبختی های موکل گردیده اند مدیر زندان مرکزی مشهددر پاسخ به استعلام دادگاه طی نامه مورخ 93/12/18 مرقوم داشته در حال حاضر آقای ق. ن. دارای یک فقره محکومیت به اتهام حمل افشانه فلفلی غیرمجاز و حمل مشروبات به مدت دوسال حبس م. ب.(صفحه 18 ) در جلسه رسیدگی مورخ 94/1/31 وکیل خواهان ضمن توضیحات خود بیان داشته زوج هم اکنون در زندان به سر می برد این عمل وی موجبات سرافکندگی وخلاف شان زوجه که دانشجو ست وقصد ادامه تحصیل و کاردر جامعه را دارد به وجود آورده و در شرایط استخدام و برخوردهای اجتماعی با موکله تاثیر به سزایی دارد موکله تاکنون بارها گذشت کرده و دیگر از نصیحت و دشنام و کتک کاری های زوج خسته شده و بر خلاف تعهد محضری خود عمل نموده و حبس وی موید مطالب فوق م. ب. مطمئنا مشروبات الکلی در جامعه اسلامی هیچ جایگاهی نداردلذا صدور حکم به شرح خواسته م. ا. وکیل خ. ن. د. مقام دفاع با تکرار مطالب خود که در لایحه مرقوم داشته صدور قرار استماع شهادت شهود را جهت احراز عدم خلاف شان بودن موضوع انتسابی در قضیه مانحن فیه را خواستار شده است در خاتمه جلسه مذکور دادگاه قرار ارجاع امر به داوری و استماع شهادت گواهان را صادرکرده است. نظریه داوران منتخب زوجین به تفکیک واصل شده و دلالت بر عدم توفیق آنان در حصول صلح و سازش فی مابین طرفین دارد درجلسه رسیدگی مورخ 94/3/4 وکیل خوانده گواهان را جهت ادای شهادت معرفی کرده و دادگاه از شهود مذکور که سه نفر می‌باشند در خصوص مورد تحقیق کرده و اظهارات آنان اجمالا مشعر بر صرف مشروبات الکلی توسط بستگان زوجه (خواهان) م. ب. سپس دادگاه دستورداده سوابق هر دو خانواده ق. و ن. از زندان استعلام شود مدیر زندان مرکزی مشهد و معاون قضایی دادگاه‌های عمومی و انقلاب شهرستان مشهد در پاسخ به استعلام مذکور سابقه محکومیت سه نفر به اسامی ق. و علی ن. و سعید ق. را اعلام وتصریح کرده اند احتمال اینکه سابقه آقای ق. تشابه اسمی باشد به دور ازذهن نیست (صفحات 32 و 33 ) مجددا دادگاه راجع به آقای … ق. با قید کد ملی استعلام نموده و در پاسخ اعلام شده سابقه ای در رایانه یافت نشد سپس دادگاه در وقت فوق العاده مبادرت به صدور دادنامه شماره --- مورخ 1394/03/26 نموده و طی آن با انعکاس جریان امر و استدلال انجام شده مرقوم داشته ب. ت. ب. محتویات پرونده و تعهد زوج به زوجه بر عدم سوء رفتار و محکومیت فعلی ایشان به حبس به نظر دادگاه تخلف از شرط سند نکاحیه بند 9 محرز است به استنادماده 1119 و 1130 قانون مدنی و.... با صدور گواهی عدم امکان سازش به زوجه اجازه داده می‌شود که با مراجعه به دفتر خانه طلاق و انتخاب نوع طلاق خویش با وکالتی که دارد خود را مطلقه نماید زوجین فرزند مشترک ندارند پس از ابلاغ رای مذکور خانم م. ک. به وکالت از ناحیه زوج آقای ق. ن. با تقدیم دادخواست تجدید نظرخواهی به رای صادره اعتراض کرده واز جمله مرقوم داشته استناد به حبس بودن زوج نیز بلاوجه بوده زیرا موکل فقط سه ماه در حبس بوده و در حال حاضر مشمول معافیت گردیده و از زندان آزاد شده است در مقام تبادل لوایح آقای ع. رضوانی مقدم ب. ت. و. خود را وکیل زوجه معرفی و ضمن لایحه خود با تصریح به سوء رفتار زوج و محکومیت وی به تحمل دوسال حبس به اتهام حمل و نگهداری مشروبات الکلی و شش ماه حبس به لحاظ حمل و نگهداری افشانه فلفلی مرقوم داشته زوجه دانشجوی مقطع کارشناسی م. ب. که از نظر موقعیت اجتماعی دارای رتبه خوبی م. ب. و امید به پیشرفت وی زیاد است ولی اعمال زوج و محکومیت وی باعث سرافکندگی زوجه و از بین رفتن آبروی وی بین دانشجویان می‌گردد لذا محکومیت زوج و اعمال گذشته وی علیرغم تعهد داده شده تخطی از بند 9 شروط ضمن عقد م. ب. تایید دادنامه بدوی م. ا. پس از تبادل لوایح پرونده به دادگاه تجدید نظر استان خراسان رضوی ارسال شده که به شعبه --- ارجاع و به کلاسه --- ثبت گردیده است. دادگاه با ملاحظه پرونده در وقت فوق العاده با اعلام ختم رسیدگی مبادرت به صدور دادنامه شماره --- مورخ 94/6/15 نموده و طی آن تجدیدنظرخواهی وکیل زوج را وارد تشخیص و مرقوم داشته اند محتویات پرونده محاکماتی مرحله بدوی اظهارات طرفین و وکلای آنها سوء رفتار زوج را ثابت نمی‌نماید و زوجه دلیل کافی بر سوء رفتار که موجب تحقق شروط ضمن عقد گردد ارائه ننموده و محکومیت به حبس به نحو مذکور برای بار اول ب. ت. ب. سن ت. ن. خ. کافی برای احراز شروط ضمن عقد نیست لذا دادگاه مستندا به ماده 358 قانون آیین دادرسی مدنی ضمن نقض رای بدوی حکم به بطلان دعوی نخستین صادرمی‌نماید. دادنامه مذکور در تاریخ 94/6/22 به وکیل زوجه ابلاغ و آقای و. د. وکیل دیگر خانم ب. ق. در فرجه قانونی با تقدیم دادخواست فرجام خواهی در تاریخ 94/7/8 به عنوان وکیل زوجه به رای صادره معترض شده و با اشاره به محکومیت زوج به لحاظ حمل و نگهداری مشروبات الکلی و افشانه غیرمجاز و احراز شرط ضمن عقدنکاح نقض دادنامه فرجام خواسته و تایید رای بدوی را خواستار شده است درمقام تبادل لوایح آقای ق. ن. فرجام خوانده علت محکومیت خود را منتسب به برادر زوجه دانسته و ابرام دادنامه فرجام خواسته را تقاضا کرده است سپس پرونده جهت رسیدگی فرجام خواهی مذکور به دیوان عالی کشور ارسال شده که به این شعبه ارجاع گردیده و اینک در دستور کار قرارگرفته و تحت نظر است لوایح طرفین هنگام شور قرائت می‌گردد.هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردیدپس از قرائت گزارش آقای … ممیزو ملاحظه اوراق پرونده مشاوره نموده با اعلام ختم رسیدگی چنین رای می دهد: فرجام خواهی خانم ب. ق. با وکالت آقای و. د. نسبت به دادنامه شماره --- مورخ 1394/06/15 صادره از شعبه --- دادگاه تجدید نظر استان خراسان رضوی که طی آن رای دادگاه بدوی مشعر بر احراز بند نهم از شروط ضمن عقد نکاح (محکومیت قطعی زوج در اثر ارتکاب جرم و اجرای هرگونه مجازات اعم از حد و تعزیر در اثر ارتکاب جرمی که مغایر با حیثیت خانوادگی و شئون زوجه باشد) و اذن به زوجه جهت مطلقه نمودن خویش با وکالت اعطایی از ناحیه زوج حین عقد ازدواج نقض گردیده و با استدلال مندرج در دادنامه فرجام خواسته حکم به بطلان دعوی خواهان صادر شده مآلا وارد تشخیص ودادنامه فرجام خواسته درخور نقض است زیرا علاوه بر اینکه زوجه جهت اثبات و اعلام سوء رفتار زوج به ضمیمه دادخواست خود تصویر یک برگ سندرسمی تقدیم کرده که به شرح آن زوج متعهد شده همسرش را مورد آزار و کتک کاری قرارندهد و دشنام وناسزا نگوید و..... اصولا مبنای درخواست خواهان احراز بند نهم از شروط ضمن عقدنکاح به لحاظ محکومیت زوج به حبس قطعی و به منظور اعمال وکالت و مطلقه نمودن خویش است و در خصوص مورد مدیر زندان مرکزی مشهد محکومیت قطعی زوج به اتهام حمل مشروبات الکلی و افشانه فلفلی غیر مجاز را به مدت دوسال گواهی و اعلام کرده که در زمان تقدیم دادخواست این محکومیت حبس درحال اجرا بوده است و با وصف مذکور و نوع و میزان محکومیت یاد شده و اتهام انتسابی دعوی وکیل زوجه مبنی بر اینکه محکومیت مذکور مغایر با حیثیت خانوادگی و شئون زوجه که دانشجو بوده و قصد ادامه تحصیل و کاردر جامعه را داشته و عمل زوج باعث سرافکندگی زوجه و از بین رفتن آبروی وی بین دانشجویان شده منطبق با اوراق و مدارک پرونده و از مصادیق بارز بند نهم از شروط ضمن عقد نکاح مندرج در سند رسمی ازدواج بوده و با این وصف دادنامه فرجام خواسته که مغایر این معنی صادرشده مخالف با دلایل موجود و ماده 1119 قانون مدنی بوده ودر خور نقض است فلذا با پذیرش فرجام خواهی و مستندا به بند 2 ماده 371 قانون آیین دادرسی دادگاه‌های عمومی و انقلاب در امور مدنی دادنامه فرجام خواسته نقض و در اجرای بند ج ماده 401 قانون مرقوم پرونده جهت رسیدگی مجدد به شعبه محترم دیگر دادگاه صادر کننده رای منقوض ارجاع می‌شود این رای قطعی است. در این پرونده، درخواست طلاق به دلیل عسر و حرج بر اساس شروط مندرج در عقدنامه مطرح شده است. خواهان ادعا کرده که خوانده به دلیل محکومیت‌های کیفری و فرار از قانون، توانایی پرداخت نفقه را ندارد و همچنین موکل را مورد ضرب و شتم قرار داده است. در این خصوص، شواهدی از جمله شهادت شهود ارائه شده است. دادگاه در جلسه‌ای به بررسی پرونده پرداخته و ب. ت. ب. دفاعیات طرف مقابل که به عدم وجود عسر و حرج و عدم طرح دعوای نفقه اشاره داشت، قرار ارجاع به داوری صادر کرده است. داور زوجه به عدم صلح و سازش و داور زوج به مخالفت با طلاق رای داده‌اند. در نهایت، دادگاه با صدور دادنامه‌ای، حکم به بی‌حقی خواهان صادر کرده که این تصمیم در مرحله فرجام‌خواهی نیز تایید شده است. هیات شعبه پس از بررسی مجدد، ب. ت. ب. محکومیت‌های کیفری خوانده، عدم پرداخت نفقه و عدم استماع شهادت شهود، تصمیم به نقض دادنامه و ارجاع پرونده به دادگاه صادرکننده رای منقوض گرفته است. این رای مستند به بند 5 ماده 371 و بند الف ماده 401 قانون آیین دادرسی مدنی صادر شده است. در این پرونده ا. خ. ک. به وکالت از م. ع. ک. در مورخه 99/9/10 با تقدیم دادخواست به خواسته طلاق ب. ت. ب. عسر و حرج و شروط بند یک و 2 و 9 عقد به طرفیت ا. ح. طرح دعوی نموده و اعلام کرده موکل در مورخه 77/7/13 با خوانده ازدواج نموده و یک فرزند دارند. خوانده به دلیل بدهی و محکومیت و اینکه دو سال زندان بوده متواری است. و الان توان پرداخت نفقه ندارد. و موکل را مورد ضرب و شتم قرار داده است.شهود موکل نیز حاضر به شهادت می‌باشند مطابق برگ 30 پرونده خوانده به اتهام فروش مال غیر به یک سال حبس محکوم گردیده است.وکیل خ. ب. ش. ص 32 اعلام کرده موکل 5 سکه از مهریه را می خواهد و بقیه را با سایر حقوق مالی بذل می کند. شعبه *در مورخه 99/12/23 تشکیل جلسه داده است. وکیل خ. ب. م. دادخواست و محکومتی کیفری خوانده اشاره نموده است.وکیل خ. گ. قانونگذاری حبس بالای 5 سال ملاک شرط قرارداده است. و حبس های موکل محدود به یک سال بوده که بعضا اجرای شده است.و در مورد نفقه هم دعوایی طرح نشده و در مورد ضرب و جرح هم حکمی صادر نشده است.دادگاه قرار ارجاع به داوری صادر نموده است.داور زوجه نظر به عدم صلح و سازش داده است. داور زوج اعلام کرده مخالف طلاق است.دادگاه به موجب دادنامه شماره *99/12/25 با عدم احراز عسر وحرج خواهان حکم بر بی حقی ایشان صادر نموده است. خانم م. ع. ک. نسبت به دادنامه اعتراض نموده است. و شعبه *به موجب دادنامه شماره *1400/03/11 دادنامه بدوی را تایید نموده است. خانم م. ع. ک. از دادنامه فرجامخواهی نموده که متن لایحه تقدیمی ایشان در زمان شور قرائت می‌گردد. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای س. م. ت. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره *1400/03/11 فرجامخواسته مشاوره نموده و چنین رای می دهد. فرجامخواهی خانم م. ع. ک. نسبت به دادنامه شماره *مورخه 1400/03/11 صادره از شعبه *که به موجب ان با تایید دادنامه بدوی حکم بر بی حقی ف. خ. از جهت درخواست صدور حکم طلاق به لحاظ عسر وحرج صادر گردیده وارد و موجه م. ب.. زیرا اولا: انچه مسلم است.ف. خ. ب. اتهام کلاهبرداری و فروش مال غیر به چند فقره حبس محکوم گردیده اگر چه در مورد تعداد محکومیت های وی ضرورت تحقیق و استعلام وجود داشته لیکن صرف نظر از این موضوع نوع محکومیت می‌تواند با حیثیت خانوادگی زوجه مغایرت داشته باشد. و مشمول تحقق شرط گردد. ثانیا زوجه مدعی است.از زمان متواری شدن و یا زندانی شدن زوج نفقه به ایشان پرداخت نکرده است. و خ. ن. د. این خصوص دفاعی به عمل نیاورده است. اگر چه زوجه در مورد نفقه طرح شکایت یا دعوی حقوقی ننموده است.لیکن دادگاه مکلف بوده در خصوص ادعای وی و احراز این مطلب که نفقه پرداخت شده یا خیر تحقیق نماید. ثالثا اینکه زوجه در متن دادخواست اعلام نموده شهودی دارد. که حاضر به شهادت هستند لیکن از شهودایشان استماع شهادت نشده است. رابعا اینکه محکومیت های کیفری زوج و زندانی شدن وی به مدت دو سال که خود نوعی ترک زندگی مشترک م. ب.. و مضافا عدم پرداخت نفقه در این مدت قطعا می‌تواند موجب عسر و حرج زوجه گردد. لذا ب. ت. ب. مراتب ذکر شده مستندا به بند 5 ماده 371 و بند الف ماده 401 قانون ایین دادرسی مدنی دادنامه فرجامخواسته را نقض و پرونده را جهت رسیدگی مجدد به دادگاه صادر کننده رای منقوض ارجاع می نماید. /ا400/6/27 رئیس شعبه: ج. ق. مستشار: س. م. ت.