تجدیدنظر خواهی از ابطال دستور فروش

رأی شعبه دیوان عالی کشور شماره پرونده : 9309985112301503 شماره دادنامه : 9409970907201201 شعبه : شعبه دوازدهم دیوان عالی کشور تاریخ : 1394/10/14-13:30 قاضی : سید جعفر مصطفوی قاضی : قدرت الله طیبی خلاصه جریان پرونده آقای … س.ع. فرزند ح. دادخواستی بطرفیت خانم … ب.الف. فرزند الف. بخواسته صدور حکم طلاق به محاکم عمومی حقوقی شهرستان مشهد تقدیم داشته و به شعبه 28 ارجاع گردیده است . خ. د. ت. اعلام کرده خوانده همسر شرعی و قانونی من م. ب. ن. ب. ا. تفاهمی با هم نداشتیم و ادامه زندگی برای من امکان پذیر نیست لذا مستنداً به ماده 1132 قانون مدنی تقاضای طلاق دارم ملاحظه می شود که آقای … وکیل پ. ی. د. ب. ت. و. خود را وکیل خوانده معرفی کرده است و آقای … وکیل پ. ی. از مرکز امور مشاوران حقوقی قوه قضائیه نیز ب. ت. و. خود را وکیل خ. ا. ن. است شعبه مذکور پس از تعیین وقت دادرسی و دعوت از طرفین به تاریخ 1393/11/26 در وقت مقرر با حضور وکلای طرفین و خود خوانده جلسه دادگاه را تشکیل داده وکیل خ. ا. د. موکل اینجانب به تاریخ 1392/10/12 با زوجه ازدواج نموده بعلت مشکلات خانوادگی به وجود آمده زوجه مورخ 1391/7/15 جهیزیه خود را طبق صورت جلسه پاسگاه از منزل خارج کرده و موکل در شعبه 40 دادگاه عمومی حقوقی مشهد تحت کلاسه 921088 مجبور به اخذ حکم ازدواج مجدد گردیده است و زوجه از مهر ماه 1391 جداگانه در منزل پدری خود سکونت داشته و دارای فرزند مشترک می باشند و مهریه زوجه تعداد 214 عدد سکه بهار آزادی بصورت عندالاستطاعه و یک حج تمتع م. ب. که در شعبه 40 دادگاه عمومی حقوقی مشهد تحت کلاسه 911987 تقسیط گردیده و زوجه بابت نفقه فرزند مشترک نیز حکم بر محکومیت زوج اخذ نموده است و در حال حاضر موکل دارای همسر دیگری م. ب. که یک فرزند نیز از وی دارد و هیچ گونه اموالی نیز ندارد و کارمند شرکت م. ب. وکیل خ. د. د. گفت موکل وفق احکام مختلف خواهان را محکوم به پرداخت نفقه جاریه و معوقه نموده است که نفقه جاریه موکله ماهیانه 400 هزار تومان معین شده که 7 ماه خواهان از پرداخت آن استنکاف نموده است و مهریه موکل تعداد 214 عدد سکه تمام بهار آزادی م. ب. که تعداد 100 عدد به انضمام حج تمتع اقدام شده است که مورد حکم واقع ولی متأسفانه خواهان از پرداخخت آن استنکاف نموده و همچنین دارای مطالبه دیه به لحاظ ضرب و شتم م. ب. که تمامی احکام به لحاظ عدم پرداخت منجر به صدور برگ جلب خواهان شده است و موکله دارای فرزند مشترک م. ب. بنام امیر علی 2/5 ساله و قریب به سه سال است با خواهان زندگی مشترک داشته که متأسفانه خواهان در زمان ملاقات فرزند مشترک را با خود برده است که الآن متواری است موکله حاضر به طلاق نمی باشد در صورت درخواست طلاق از ناحیه زوج تقاضای پرداخت تمامی حقوق منجمله مهریه نفقه و غیره م. ب. و نسبت به زمان زندگی مشترک تقاضای مطالبه نحله با نظر کارشناسی دارد خ. ا. د. من اصلاً طلاق نمی گیرم او مرا به کرات مورد کتک کاری قرار داده علیرغم آن تقاضای رد دعوی او را دارم وکیل زوج گفت اجرت المثل با دادگاه م. ب. و مهریه نیز عندالاستطاعه است نسبت به نفقه اقدام شده است دادگاه قرار ارجاع امر به داوری صادر و تذکر داده طرفین در مهلت قانونی داوران واجد شرایط خودشان را به دادگاه معرفی نمایند . آقای … به عنوان داور خواهان معرفی و نظریه خود را تقدیم داشته و عقیده به جدائی طرفین دارد و از طرف زوجه خانم … به عنوان داور معرفی شده و مشارالیها نظریه خود را تقدیم و اشاره کرده است به اینکه من به عنوان داور با تلاش بسیاری برای زندگی اش نموده ام ادامه زندگی امکان پذیر نمی باشد دادگاه پس از طی مراحل دادرسی ختم دادرسی اعلام و به شرح دادنامه شماره 177 ـ 1394/2/7 مبادرت به صدور رأی می نماید . دادگاه استدلال کرده است که ب. ت. ب. مراتب دعوی خواهان وارد و در اجرای مواد 24 ـ 27 ـ 28 ـ 29 ـ 31 و 38 قانون حمایت خانواده و ماده 1133 قانون مدنی گواهی عدم امکان سازش صادر و به زوج اجازه داده می شود تا با مراجعه به یکی از محاضر طلاق نسبت به اجرای صیغه طلاق از نوع رجعی اقدام نماید زوج حق رجوع در مدت عده شرعیه دارد مدت عده شرعیه سه طهر پس از اجرای صیغه طلاق است و اجرای صیغه طلاق مشروط به پرداخت سه میلیون تومان بابت اجرت المثل ایام زوجیت است نفقه ایام عده هر ماه پانصد هزار تومان تعیین می شود و نیز اجرای صیغه طلاق مشروط به تحویل جهیزیه و پرداخت مهریه است قید استطاعت در پرداخت مهریه مانع از اجرای مقررات ماده 29 قانون حمایت خانواده در این خصوص نیست زیرا زوج می تواند پس از صدور گواهی عدم امکان سازش وفق مقررات قانون مذکور و آیین نامه آن با عنوان عدم استطاعات و اعسار و تقسیط در پرداخت مهریه طرح دعوی نماید چنانکه در صورت قید عندالمطالبه نیز وی در صورت عدم تمکین چنین اقدامی را می تواند داشته باشد حضانت فرزند مشترک با زوجه است و حق ملاقات برای زوج محفوظ است مدت اعتبار گواهی صادره سه ماه پس از ابلاغ رأی قطعی است پس از ابلاغ دادنامه آقای … س.ع. با وکالت آقای … طی دادخواست و لایحه پیوستی نسبت به دادنامه صادره تجدیدنظرخواهی کرده و پرونده به شعبه 15 دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رضوی ارجاع گردیده است شعبه مذکور پس از وصول پرونده به تاریخ 1394/5/3 در وقت فوق العاده جلسه را تشکیل داده و طی تصمیمی با استدلال به اینکه راجع به اموال و دارایی زوج تحقیق نشده دفتر وقت رسیدگی تعیین و طرفین و وکلای آنان دعوت شوند . سپس به تاریخ 1394/6/29 در وقت مقرر جلسه دادگاه با حضور وکیل ت. ن. خ. و خود ت. ن. خ. تشکیل شده و ت. ن. خ. حضور ندارد وکیل ت. ن. خ. اظهار داشت راجع به اجرت المثل اعتراض دارم برای هشت ماه زندگی که سه ماه عقد بوده و پنج ماه زندگی مشترک بوده مبلغ زیادی است دوم اینکه راجع به مهریه عند الاستطاعه ب. ت. ب. شرحی که دو طرف در سند ازدواج قید کرده اند عند الاستطاعه بوده که قبلاً دادخواست داده و رد شده است استطاعت زوج باید محرز شود و جهیزیه را ایشان تحویل گرفته است ت. ن. خ. اظهار می دارد من دو سال زندگی کردم که ایشان کتک کاری می کرد و بیرون می کرد و شکایت کیفری کردم و محکوم شده و الآن جلب ایشان را دارم ایشان ثروت دارد شغل ایشان بساز به فروش است من یک صد و هفت میلیون تومان وجه نقد توقیف کرده ام و راضی نیستم مهریه ام تقسیط شود . حج جزء مهریه است تقسیط شده است وکیل ت. ن. خ. اظهار داشت می تواند ایشان ( زوجه ) برود یک صد و هفت میلیون تومان را بگیرد اجرت المثل را آقای قاضی تعیین کرده است و وکیل ت. ن. خ. اضافه کرده و اظهار داشت ب. ت. ب. رأی شعبه تقاضای تقسیط مهریه به همان شعبه داده ام که یک جلسه تشکیل و جلسه رسیدگی بعدی 1394/7/1 م. ب. دادگاه پس از استماع اظهارات وکیل ت. ن. خ. و خود ت. ن. خ. با استدلال به اینکه محتویات پرونده محاکماتی مرحله بدوی ، استدلال و مستندات مذکور و اظهارات وکیل ت. ن. خ. و ت. ن. خ. در جلسه رسیدگی در مورد شغل زوج مدت زندگی مشترک وجود فرزند مشترک حکایت دارد دادنامه موصوف برابر ادله و قرائن موجود و موازین قضائی صادر و ت. ن. خ. د. ا. م. از رسیدگی ایراد مؤثری که موجب نقض آن گردد ارائه ننموده است لذا به شرح دادنامه شماره 988 ـ 1394/7/1 ضمن رد تجدیدنظرخواهی دادنامه تجدیدنظرخواسته را تأیید می نماید دادنامه به تاریخ 1394/7/18 به وکیل آقای … س.ع. ابلاغ و نامبرده طی دادخواست و لایحه پیوستی نسبت به دادنامه صادره فرجام خواهی کرده و به تاریخ 1394/8/7 ثبت و پس از تبادل لوایح به دیوان عالی کشور ارسال و به این شعبه ارجاع گردیده است لوایح طرفین مورد مطالعه و بررسی قرار گرفت و هنگام شور قرائت خواهد شد . هیأت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید . پس از قرائت گزارش آقای … عضوممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره 988 ـ 1394/7/1 صادره از شعبه 15 دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رضوی مشاوره نموده چنین رأی می دهد : رأی شعبه با بررسی اوراق پرونده و تصویر مصدق سند ازدواج ملاحظه می شود که مهریه زوجه تعداد 214 عدد سکه طلای تمام بهار آزادی منعکس و قید شده است که بر ذمه زوج دین است که باید عندالاستطاعه به زوجه تسلیم نماید و هزینه یک سفر حج تمتع واجب به ذمه زوج دین است که باید عندالمطالبه به زوجه تسلیم نماید مبنی بر اینکه پرداخت 214 عدد سکه تمام بهار آزادی منوط به ملائت و استطاعت زوج م. ب. به همین لحاظ دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رضوی با تعیین وقت رسیدگی و دعوت از طرفین به تاریخ 1394/6/29 در وقت مقرر جلسه را تشکیل و در این جلسه نسبت به ملائت و استطاعت زوج تحقیقاتی بعمل آورده و در نتیجه ملائت زوج را نسبت به پرداخت مهریه زوجه ( 214 عدد سکه طلای تمام بهار آزادی ) احراز نموده است بنابراین دادنامه فرجام خواسته بر اساس موازین و مقررات قانونی و با رعایت اصول و تشریفات دادرسی صادر گردیده و فاقد اشکال اساسی است لذا مستنداً به ماده 370 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی ضمن رد فرجام خواهی دادنامه فرجام خواسته ابرام و پرونده اعاده می گردد لازم به ذکر است ب. ت. ب. دادنامه شماره 779 ـ 1393/6/30 صادره از شعبه 18 دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رض و. م. ب. صدور رأی بر تقسیط هزینه حج تمتع که قسمتی از مهریه م. ب. دادنامه فرجام خواسته شامل آن قسمت از مهریه نمی شود . رئیس شعبه 12 دیوان عالی کشور مستشار دیوان عالی کشور سید قدرت الله طیبی سیدجعفر مصطفوی فهرست شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی