تجدیدنظرخواهی در مهلت واخواهی

رأی خلاصه جریان پرونده زوجه الف.الف. ر. به طرفیت همسرش م. ک.ز. دادخواستی به خواسته صدور حکم طلاق به علت عدم امکان سازش و به علت مبتلا به مواد مخدر و عسروحرج تقدیم دادگاه های عمومی شهرستان فسا نموده است که به شعبه دوم ارجاع شده است و در شرح دادخواست اظهارداشته از تاریخ83/3/10 در محضر 38 فسا با خوانده ازدواج لیکن به دلیل عدم تفاهم در امور زندگی مشترک و استمرار در زندگی مشترک را غیرممکن ساخته است زیرا معتاد به مواد مخدر است و عسروحرج تقاضای گواهی عدم امکان سازش (طلاق) خواستارم که پرونده را به شورای حل اختلاف ارسال نموده که شورا نیز به لحاظ عدم امکان سازش پرونده را به دادگاه اعاده نموده است. ز. د. ج. اول دادگاه گفته شوهرم یک سال است مرا رها نموده و نفقه و حقوق مرا پرداخت نکرده حتی یارانه من را نیز نداده است و اعتیاد به مواد مخدر دارد و درخواست تحقیق محلی دارم و تمام حقوق خودم را می خواهم. دادگاه به زوج و زوجه اخطار کرده جهت اجرای قرار کارشناسی و ظرف یک هفته جهت معرفی داور در دادگاه حاضر شود. زوجه آقای …. خ. را به عنوان وکیل خود انتخاب نموده است وکیل هم پدر زوجه را به عنوان داور معرفی وداور زوجه نیز نظر به متارکه زوجین داده است و داور زوج که از طرف دادگاه تعیین شده نیز نظر به متارکه زوجین داده است و کارشناس خبره محلی نفقه زوجه را از تاریخ اردیبهشت 92 لغایت پایان خرداد93 دومیلیون و هشتصد و شصت هزار تومان تعیین نموده است مرکز اقامتی میان مدت ترک اعتیاد گواهی نموده که زوج به مدت30 روز در آن مرکز بلحاظ سم زدایی بستری شده بوده است دادگاه از محل زندگی زوجین دستور تحقیق محلی را صادر نموده تا در خصوص وضعیت اخلاقی و اشتهار به اعتیاد م. ک.ز. فرزند ح. تحقیق و نتیجه را اعلام نمایند که پاسخ نیروی انتظامی واصل و حکایت از آن دارد که نامبرده فوق اشتهار به مواد مخدر دارد و وضعیت اخلاقی و اجتماعی وی در حد متعارف م. ب.. شعبه دوم دادگاه عمومی حقوقی شهرستان فسا طی دادنامه شماره20038 عسروحرج زوجه را به لحاظ اعتیاد زوج محرز دانسته است و با استناد به مواد1130 و بند2 ماده فوق و تبصره ماده1133 و مواد1134 و 1135 و 1136 و 1139و 1140 و 1144 و 1168 و 1169 و 1173 قانون مدنی و قاعده فقهی الحاکم ولی الممتنع حکم به الزام زوج به طلاق زوجه صادر و اعلام می نماید و نفقه زوجه را بر اساس نظر کارشناس تعیین و نفقه ایام عده را نیز ماهیانه دویست و پنجاه هزار تومان تعیین و اعلام می نماید و به خاطر اعتیاد زوج حضانت طفل 9 ساله را نیز به زوجه واگذار می نماید و نفقه ویرا نیز ماهیانه یکصدوبیست هزار تومان تعیین می نماید و رأی صادره غیابی بوده است زوج آقای م. ک.ز. از دادنامه صادره تقاضای تجدیدنظرخواهی می نماید( در حالی هنوز وقت واخواهی منقضی نشده است) و می گوید در حال حاضر هیچگونه مواد مخدری مصرف نمی کند معتاد نمی باشد حاضر به معرفی تست مرفین م. ب. و فرزندش مدت دو سال است نزد خودش و والدینش م. ب. و در طول این مدت 2 سال همرش هیچگونه سرکشی و سرپرستی از وی نداشته است و ادعایش کذب م. ب. و سهمیه یارانه فرزندش را زوجه تفکیک نموده و حاضر به طلاق همسرش نیست. شعبه 22 دادگاه تجدیدنظراستان فارس پرونده را اعاده و به دادگاه بدوی نیابت داده که زوج را احضار و به پزشکی قانونی جهت آزمایش اعتیاد معرفی نماید و با احضار دادگاه زوج حضور پیدا نکرده و پرونده مجدداً (بدون آزمایش اعتیاد زوج) به دادگاه تجدیدنظر اعاده شده است و شعبه مذکور طی دادنامه شماره1659-94/11/8 بیان داشته ن. ب. ا. دادنامه تجدیدنظرخواسته مطابق موازین قانونی صادر گردیده و ایراد و اعتراض موجهی که موجب نقض آن گردد به عمل نیامده است زیرا زوج مدعی شده در حال حاضر هیچگونه اعتیادی ندارددر حالیکه علی رغم دو نوبت ابلاغ اخطاریه جهت انجام تست مرفین حاضر نشده است لذا اعتیاد وی استصحاب می گردد بنا به مراتب فوق ضمن رد تجدیدنظرخواهی هیأت دادگاه با اصلاح مدت اعتبار حکم طلاق از 3 ماه به 6 ماه حذف نفقه ایام عده از دادنامه تجدیدنظرخواسته و تعیین نوع طلاق بائن قضائی نوبت اول دادنامه تجدیدنظرخواسته با اصلاحات انجام شده استوار می گردد زوج آقای م. ک.ز. از دادنامه صادره فوق اعتراض و فرجام خواهی نموده و اظهار می نماید و گفته عدم مراجعه جهت آزمایش اعتیاد به دلیل بستری بودنم در بیمارستان بوده است حال با عنایت به اینکه حاضر به ادامه زندگی مشترک می باشم و تا کنون از لحاظ مالی نفقه زوجه را پرداخت نموده ام مالاً برای تست اعتیاد به مراکز درمانی مراجعه و گواهی آنرا به مرجع قضایی ارائه خواهم داد و دادگاه نیز از هزینه دادرسی فرجام خواهی زوج را به استناد ماده5ق.ح.خ معاف نموده است ز. ب. ت. لایحه ای اعلام داشته که زوج نفقه ویرا پرداخت ننموده و دروغ می گوید. در خصوص کارشناس نفقه اظهارنظر کرده چه قبل و بعد آن هیچگونه نفقه ای پرداخت نکرده است پرونده به دیوان عالی کشور ارسال و جهت رسیدگی به فرجام خواهی زوج به این شعبه ارجاع شده است. هیئت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش آقای م. ربّانی نژاد عضو ممیز و اوراق پرونده و دادنامه شماره 1659-94/11/8 فرجام خواسته مشاوره نموده چنین رأی میدهد: رأی شعبه دیوان عالی کشور ب. ت. ب. محتویات پرونده اعتراض فرجام خواهی آقای م. ک.ز. به طرفیت همسرش الف.الف. ر. ح.نسبت به دادناه شماره فوق صادره از شعبه 22 دادگاه تجدیدنظر استان فارس ن. ب. ا. دادنامه صادره از دادگاه بدوی غیابی بوده است وتا 20 روز پس از ابلاغ قابل واخواهی در آن دادگاه م. ب. و دادنامه حسب گواهی مأمور ابلاغ در تاریخ94/1/31 به آقای ح. ک.ز. پدر زوج ابلاغ شده است و آقای م. ک.ز. در تاریخ94/2/13 دادخواست تجدیدنظرخواهی خود را تقدیم دادگاه که به همین تاریخ هم ثبت شده و این دادخواست در وقت واخواهی بوده است فلذا از نظر شکلی دادنامه صادره فوق بلحاظ اینکه صالح به رسیدگی نبوده است مخدوش است ضمن نقض دادنامه فرجام خواسته پرونده به استناد بند 1 ماده 371 ق.آ.د.م به دادگاه صادر کننده رأی جهت اقدام مقتضی اعاده می گردد. شعبه بیست و ششم دیوان عالی کشور رضا انصاری (رئیس) م. ربّانی نژاد( عضو معاون) فهرست خلاصه جریان پرونده شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی