درخواست طلاق به دلیل عدم امکان باروری زوج

رأی خلاصه جریان پرونده در این پرونده ا. و ا. ب. چ. ا. در مورخه ۹۹/۴/۲۸ با تقدیم دادخواست به خواسته طلاق به لحاظ سوی رفتار و شرط بند ۲ و ۱۰ عقد به طرفیت ع. ح. س. ر. طرح دعوی نموده و اعلام کرده اند موکل در ۹۰/۲/۲۹ با خوانده ازدواج نموده لیکن زوج عقیم بوده و زوجه از طریق لقاح مصنوعی صاحب یک فرزند شده از طرفی زوج دارای سوی رفتار است.شعبه *در ۹۹/۶/۱۰ تشکیل جلسه داده است. وکلای خ. ب. م. دادخواست تاکید نموده اند دادگاه قرار ارجاع به داوری صادر نموده است. به موجب دادنامه مورخه ۹۸/۶/۲ زوجه محکوم به تمکین شده است.ص ۳۲ دادگاه مجددا در ۹۹/۹/۱۵ تشکیل گردیده طرفین حاضر نشده اند خوانده لایحه ارسال نموده است. داور زوج نظر به مخالفت با طلاق داده است. دادگاه به موجب دادنامه شماره *۹۹/۹/۲۶ با عدم احراز عسر و حرج حکم بر بطلان دعوی صادر نموده است. وکلای ز. ن. ب. دادنامه اعتراض نموده اند. دادگاه تجدیدنظر ( شعبه *) در مورد زوج از مرکز درمان نا باروری ابن سینا استعلام نموده است.مرکز پاسخ داده زوجین مراجعه داشته اند و به علت ناباوری مردانه تحت درمان قرار گرفته اند. مطابق گزارش در مورخه ۹۸/۸/۶ دادورز اجرای احکام زوجه از تمکین و اجرای حکم خودداری نموده است. ص ۱۲۸ دادگاه تجدیدنظر در مورخه ۱۴۰۰/۱/۲۵ تشکیل جلسه داده است.وکیل ز. ا. د. طفل غیر از عامل زوج از موکل بدنیا امده است.که نافی شرط عقد م. ب.. و موکله طفلی از زوج ندارد. و زوج عقیم م. ب.. و امکان باروری ندارد. زوجه گفته ایشان در طول بارداری من را ازار روحی می داد. و توهین می کرد. زوج گفته: لایحه تقدیم می کنم. دادگاه از پزشکی قانونی درخواست معاینه از زوجین نموده است. کمیسیون پزشکی بشرح ص ۱۵۳ اعلام کرده زوج حضور ندارد. زوجه حضور دارد. مدارک بالینی ملاحظه شد. زوج ا. رم است.و به روش طبیعی قادر به باروری نیست. دادگاه تجدیدنظر به موجب دادنامه شماره *۱۴۰۰/۳/۳۱ ب. ت. ب. اینکه زوج نابارور م. ب.. و زوجه با اسپرم اهدایی بارور شده شرط محقق م. ب.. لذا رای بدوی را نقض و حکم به احراز وکالت زوجه با تحقق شرط بند ۱۰ عقد جهت مطلقه نمودن خود صادر نموده است. اقای ع. ح. س. ر. نسبت به دادنامه اعتراض و فرجامخواهی نموده که متن لایحه تقدیمی ایشان و پاسخ وکلای زوجه اقایان ا. ا. ب. چ. ا. در زمان شور قرائت میگردد. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای س. م. ت. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره *۱۴۰۰/۳/۳۱ فرجامخواسته مشاوره نموده و چنین رای می دهد. فرجامخواهی اقای ع. ح. س. ر. نسبت به دادنامه شماره *۱۴۰۰/۳/۳۱ صادره از شعبه *که به موجب ان با نقض دادنامه بدوی و احراز تخلف از شرط بند ۱۰ عقد به فرجامخوانده اجازه داده با وکالت بتواند خود را مطلقه نماید. وارد و موجه م. ب.. زیرا انچه در شرط بند ۱۰ عقد امده حکایت از این دارد. که زوجه به هر دلیلی از جهت عدم باروری زوج در طول ۵ سال از زندگی مشترک صاحب فرزند نشود. زوجه می تواند مشمول وکالت در طلاق باشد. لیکن در ما نحن فیه اولا زوجه در طول زندگی مشترک به هر دلیل بالقاح مصنوعی و با توافق زوجین صاحب فرزند شده و فرزند متولد شده نیز دارای شناسنامه و منتسب به زوجین است.بدیهی است.شرط ب. ت. ب. تولد فرزند نمی تواند محقق باشد. ثانیا نظریه پزشکی قانونی بر این قرار نگرفته که لقاح مصنوعی بدون دخالت زوج بوجود امده است. ( نظریه کمیسیون پزشکی بشرح ص ۱۵۳ ) و استدلال دادگاه به اسپرم اهدایی مستند به نظریه کمیسیون پزشکی نیست. ثالثا اینکه دادگاه بدوی صرفا درخصوص عسر و حرج رسیدگی و حکم بر بطلان دعوی صادر نموده و نسبت به تحقق شرط رسیدگی ننموده است.واعتراض نیز به مفاد رای بدوی بوده دادگاه تجدیدنظر خارج از موضوع مفاد دادنامه بدوی وارد رسیدگی به شرط شده است.که از این جهت رسیدگی هم دارای نقص م. ب.. لذا باستناد به بند ۵ ماده ۳۷۱ و بند الف ماده ۴۰۱ قانون ایین دادرسی مدنی دادنامه فرجامخواسته را نقض و پرونده را جهت رسیدگی مجدد به دادگاه صادر کننده رای منقوض ارجاع می نماید. با نقض دادنامه و اعاده پرونده شعبه *به موجب دادنامه شماره *مورخه ۱۴۰۰/۸/۱۰ دادنامه بدوی صادره از شعبه *را نقض و ب. ت. ب. بارداری زوجه بصورت غیر طبیعی و با اهدای جنین و اینکه زوج نیز فاقد اسپرم م. ب.. شرط عدم باروری زوج را محقق و به زوجه با استناد به رای سابق خود انجام اجازه داده با وکالت ایجاد شده بتواند خود را مطلقه نماید. زوج از دادنامه فرجامخواهی نموده و در لایحه ایشان امده که جنین اهدایی با اسپرم ایشان با روش مصنوعی ایجاد شده است.و دادگاه تجدیدنظر علیرغم نقص در مورد این موضوع از موسسه های که جنین اهدایی را با لقاح مصنوعی ایجاد نموده و در این مورد تحقیق ننموده است.که متن لایحه تقدیمی در زمان شور قرائت می گردد. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای س. م. ت. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره ۰۰۰۱ *۰۰/۸/۱۰ فرجامخواسته مشاوره نموده چنین رای می دهد. فرجامخواهی اقای ع. ح. س. ر. نسبت به دادنامه شماره *مورخه ۱۴۰۰/۸/۱۰ صادره از شعبه *که به موجب ان با نقض دادنامه بدوی صادره از شعبه *ب. ت. ب. اینکه ف. خ. بطور طبیعی نتوانسته فاقد فرزند شود. و زوجه با جنین اهدایی دارای فرزند شده شرط مندرج در عقد را محقق و به زوجه اجازه داده با وکالت بتواند خود را مطلقه نماید. وارد و موجه م. ب.. زیرا نقص اعلامی این شعبه در دادنامه سابق مبنی بر اینکه مشخص نیست ایا چنین اهدایی با لقاح مصنوعی و استفاده از اسپرم زوج ایجاد شده یا خیر مورد بررسی و تحقیق قرار نگرفته است. استناد دادگاه به نظریه کمیسیون پزشکی بشرح صفحه ۱۵۳ کافی برای این موضوع نیست زیرا در نظریه فوق امده زوجین با روش طبیعی قادر به باروری نمی باشند مفهوم نظریه فوق می تواند این باشد. که زوجین با روش غیر طبیعی و لقاح مصنوعی می تواند باروری داشته باشند. و این باروری بعدا بوجود امده است. لذا دادگاه باید از موسسه درمان زوجین در جهت باروری لقاح مصنوعی در خصوص این موضوع تحقیق و استعلام نماید. که لقاح صورت گرفته با استفاده از اسپرم تقویت شده زوج بوده یا خیر و این نقص همچنان وجود دارد. ۱- خصوصا که در سال ۹۲ وجود اسپرم ضعیف زوج تایید شده است.ص ۱۸۴ لذا با استناد به بند ۵ ماده ۳۷۱ و بند الف ماده ۴۰۱ قانون ایین دادرسی مدنی دادنامه فرجامخواسته را نقض و پرونده را جهت رسیدگی مجدد به دادگاه صادر کننده رای منقوض ارجاع می نماید. با نقض دادنامه و اعلام نقص دادگاه تجدیدنظر بشرح برگ ۲۰۹ پرونده از مرکز درمان ناباروری ابن سینا در مورد فرزند زوجین استعلام شده است.که ایا باروری باتقویت اسپرم زوج بوده یا خیر و مرکز بشرح برگ ۲۱ اعلام کرده پاسخ منفی است.به این معنی که با اسپرم زوج نبوده است.شعبه *به موجب دادنامه شماره *مورخه ۱۴۰۱/۲/۱۹ ب. ت. ب. پاسخ مرکز باروری و اینکه زوج توانایی باروری نداشته با نقض دادنامه بدوی صادره از شعبه *و با احراز تحقق شرط بند ۱۰ عقد به وکالت زوجه در طلاق رای داده است. اقای ع. ح. س. ر. از دادنامه فرجامخواهی نموده و اعلام کرده ب. ت. ب. اینکه زوجه در سال ۹۵ علیرغم وجود شرط و نا باروری از حق خود عدول نموده و پذیرفته به طریق دیگری صاحب فرزند شود. که این نیز محقق شده است. که متن لایحه ایشان و پاسخ وکلای زوجه اقایان ا. ب. و ا. چ. ا. در زمان شور قرائت می گردد. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای س. ت. عضو ممیز اوراق پرونده درخصوص دادنامه شماره *۱۴۰۱/۲/۱۹ فرجامخواسته مشاوره نموده و چنین رای می دهد. رأی متن رأی فرجامخواهی اقای ع. ح. س. ر. نسبت به دادنامه شماره *مورخه ۱۴۰۱/۲/۱۹ صادره از شعبه *که به موجب ان با نقض دادنامه بدوی صادره از شعبه *با احراز و تحقق شرط بند ۱۰ عقد به علت عدم توانایی زوج درباروری به زوجه خانم س. ص. اجازه داده با وکالت ایجاد شده بتواند خود را مطلقه نماید. وارد و موجه است. زیرا اگر چه مطابق شرط بند ۱۰ عقد زوجه می تواند در صورت عدم توانایی زوج برای باروری با وکالت خود را مطلقه نماید. لیکن با تحقق شرط و گذشت ۵ سال از ازدواج و زندگی مشترک زوجه با علم به موضوع پذیرفته است.که با عدم استفاده از شرط ذکر شده به طریق دیگری صاحب فرزند شود. و باتوافق زوج و مراجعه به مرکز باروری با لقاح مصنوعی زوجین صاحب فرزند شده اند و فرزند مشترک در ۹۸/۱/۷ بدنیا امده که منتسب به زوجین بوده و شناسنامه هم به همین جهت برای فرزند اخذ نموده اند لذا عملا زوجه از استفاده از شرط خودداری و راه دیگری را برای فرزند دار شدن انتخاب نموده است . اقدام زوجه در صرفنظر کردن از شرط با مفاد مواد ۲۴۴ و ۲۴۵ قانون مدنی نیز انطباق دارد. و لذا با اقدام زوجه شرط بند ۱۲ عملا اسقاط شده است. و درخواست وی برای اعمال شرط با اقدامات ذکر شده و تولد فرزند به روش مصنوعی باتوافق زوجین پذیرفته نخواهد بود. لذا مستندا به بند ۲ ماده ۳۷۱ و بند ج ماده ۴۰۱ قانون ایین دادرسی مدنی دادنامه فرجامخواسته را نقض و پرونده را جهت رسیدگی مجدد به شعبه همعرض دادگاه صادر کننده رای منقوض ارجاع می نماید./ا۴۰۱/۶/۲۱ شعبه * رییس شعبه : ج. ق. مستشار: س. م. ت. فهرست خلاصه جریان پرونده متن رأی نقد رأی درخواست طلاق به دلیل عدم امکان باروری زوج در تاریخ 1 مهر 1393، رایی در خصوص درخواست صدور گواهی عدم امکان سازش برای طلاق صادر شد. درخواست‌کننده در دادخواست خود به مشکلات جنسی و عقیم بودن طرف مقابل اشاره کرده و ادعا نمود که زندگی مشترک به دلیل عدم امکان فرزندآوری برای وی غیرقابل تحمل شده است. وی با استناد به بندهای 3 و 10 شروط ضمن عقد و <a class="artref" href="/ماده/ماده-1122-a_0815110236779">ماده 1122 قانون مدنی</a>، تقاضای طلاق را مطرح کرد. در جلسه دادگاه، طرف مقابل ادعای توانایی جنسی خود را مطرح نمود، اما به دلیل مشکلات جسمی، امکان فرزندآوری را نداشت و از طلاق امتناع ورزید. &lt;br&gt;دادگاه پس از ارجاع موضوع به داوری و عدم حصول نتیجه، با استناد به <a class="artref" href="/ماده/ماده-1130-a_0815110236787">ماده 1130 قانون مدنی</a> و بند 13 ماده 8 قانون حمایت خانواده، حکم به الزام طرف مقابل به طلاق صادر کرد. این حکم در مرحله تجدیدنظر تایید شد، اما در مرحله فرجام‌خواهی، دیوان عالی کشور حکم را نقض و به رسیدگی مجدد ارجاع داد. در نهایت، دادگاه با بررسی مدارک پزشکی و احراز تخلف از شرط دهم ضمن عقد، به درخواست‌کننده اجازه داد که با اعمال وکالت خود طلاق بگیرد و سایر حقوق مالی وی به جز مهریه نیز مورد توجه قرار گرفت. دیوان عالی کشور در نهایت، با تایید رای تجدیدنظر، اعتراض ف. خ. را وارد ندانسته و حکم را ابرام کرد. تاریخ دادنامه قطعی: 1393/07/01 شماره دادنامه قطعی: --- پیام: در صورت ناباروری طبیعی زوج، هرچند امکان معالجه از طریق مراکز درمان نازایی وجود داشته باشد، مورد از موارد تحقق شروط ضمن عقد نکاح جهت اعمال وکالت در طلاق محسوب می‌شود. رای خلاصه جریان پرونده پیرو گزارش قبلی خانم …. س. د. ب. ط. آقای م.گ. به خواسته صدور گواهی عدم امکان سازش به منظور طلاق تقدیم دادگستری شهرستان رودبار نموده و در شرح دادخواست بیان داشته که در تاریخ 9/1/80 به عقد دائم خوانده درآمده ام که متاسفانه به دلیل مشکلات و ناتوانی جنسی و عقیم بودن همسرم فاقد فرزند می باشیم و در طول این مدت بارها به پزشک مراجعه و تحت مداوا قرار گرفته فایده ای نداشته است و در این مدت عذاب کشیده ام و به انواع ناراحتی های روحی و جسمی دچار شده ام که دیگر ادامه زندگی مشترک برایم امکان ندارد لذا به استناد بندهای 3 و 10 شروط ضمن عقد و همچنین به استناد <a class="artref" href="/ماده/ماده-1122-a_0815110236779">ماده 1122 قانون مدنی</a> تقاضای گواهی عدم امکان سازش را دارم شعبه اول دادگاه عمومی شهرستان رودبار عهده دار رسیدگی به پرونده شده است ز. د. ج. اول دادگاه که در تاریخ 11/11/90 با حضور طرفین تشکیل گردیده اظهار داشته دعوی ب. ش. د. تقدیمی است ده سال است که ازدواج کرده ایم ایشان عقیم است بچه دار نمی شود که البته توان جسمی دارد لکن به لحاظ عوارض و خصوصیات جنسی نمی تواند بچه دار شود چند بار تلاش کردیم حتی از طریق لقاح مصنوعی سعی کردیم ولی نشد و از این جهت دیگر برای من زندگی کردن با این شخص مقدور نیست و از نعمت بچه دار شدن محروم هستم و در عسروحرج می باشم و در خصوص حق و حقوق شرعی و قانونی ام اگر زوج حاضر به طلاق باشد و به صورت توافقی طلاق بگیریم حق و حقوق خود را کاملا بذل می کنم ولی اگر ایشان حاضر به طلاق نباشد و حکم طلاق را دادگاه صادر کند من کل حقوق شرعی و قانونی خود ب. غ. از مهریه بذل می کنم تا طلاق بائن خلعی باشد جهیزیه داشتم ولی الان ندارم و نمی خواهم خ. ا. د. بنده توانایی جنسی دارم یعنی می توانم عمل زناشویی را انجام بدهم ولی به واسطه وضعیت جسمی و عوارض آن توانایی بچه دار شدن را ندارم همه چیز من نرمال است ولی یک رگ بیضه من بسته است گرفتگی دارد و یک رگ بیضه مادرزادی ندارم اسپرم دارم ولی اسپرم من از این دو تا لوله بیضه خارج نمی شود اما کاری می کنم که زنم حامله شود از بانک اسپرم می خرم و تهیه می کنم روش جدید پزشکی هم وجود دارد من زنم را دوست دارم او را طلاق نمی دهم من پای زنم را می بوسم من طلاق نمی دهم ز. ا. د. من لقاح قبول نمی کنم چون این کار چندبار باعث بیماری من شد و بچه پرورشگاهی هم قبول نمی کنم و..... بنده تحت هیچ شرایطی حاضر به انصراف از خواسته ام نیستم دادگاه موضوع را به داوری ارجاع که در نهایت داوران توفیقی در جهت صلح و سازش و انصراف زوجه از تصمیم خود کسب نکرده اند دادگاه در نهایت به شرح دادنامه --- - 11/12/90 با این استدلال که زوجه به واسطه محرومیت از داشتن فرزند در وضعیت روحی و روانی نامناسبی قرار گرفته و ادامه زندگی برای او با مشقت همراه و تحمل عادتا سخت است دوام زوجیت برای زوجه موجب عسروحرج تشخیص و ب. ت. ب. عدم توفیق داوران به سازش و انصراف زوجه از طلاق و بذل کلیه حقوق شرعی (غیر از مهریه) در قبال طلاق خواسته زوجه را وارد و محمول بر صحت دانسته و به استناد <a class="artref" href="/ماده/ماده-1130-a_0815110236787">ماده 1130 قانون مدنی</a> و مواد قانونی دیگر از قانون مدنی و بند 13 ماده 8 قانون حمایت خانواده و نیز مستندا به ماده واحده قانون اصلاح مقررات مربوط به طلاق حکم به الزام و اجبار زوج به طلاق زوجه (طلاق بائن خلعی) صادر نموده است زوج از رای صادره تجدیدنظرخواهی نموده و مدعی گردیده که با لقاح مصنوعی قادر به باروری بوده و یک بار با لقاح مصنوعی جنین در رحم همسرش قرار گرفته است که پرونده به شعبه سیزدهم دادگاه تجدیدنظر استان گیلان ارجاع گردیده که طی دادنامه --- - 31/3/91 تجدیدنظرخواهی را وارد ندانسته و با رد اعتراض دادنامه تجدیدنظر خواسته را عینا تایید کرده است آقای ع.س. به وکالت از زوج از رای صادره فرجام خواهی نموده که پرونده پس از ارسال به دیوان عالی کشور جهت رسیدگی به شعبه ( 23 ) دیوان عالی کشور ارجاع گردیده که طی دادنامه --- - 12/3/92 با این استدلال زوجه علت طلاق را عقیم بودن زوج اعلام و به بند 10 شروط ضمن عقد استناد کرده است لیکن دادگاه با تغییر مسیر دادرسی بدون بررسی در خصوص بند 10 استنادی ادامه زندگی را برای زوجه با وضعیت پیش آمده غیر قابل تحمل و وقوع وی در عسروحرج را محرز عنوان و حکم الزام زوج به طلاق را صادر کرده است در وضعیتی که صرف بچه دارنشدن از طریق طبیعی دلیل عسروحرج نبوده و مدعی عسروحرج می‌بایست به اقامه دلیل ادعای خود را ثابت کند مقتضی بود دادگاه با پرهیز از کلی گویی چنانچه درخواست زوجه با بند 10 شروط ضمن عقد انطباق داشت صراحتا به بند مذکور استناد و به زوجه اجازه می داد که با اعمال وکالت اعطایی نسبت به اجرای صیغه طلاق و ثبت آن اقدام نماید مضافا نوع طلاق خلع در قبال بذل سایر حقوق زوجه به آن بر چه مبنا و اساس م. ب. لذا در وضعیت حاضر رای را قابل ابرام ندانسته آن را نقض و رسیدگی مجدد را به همان شعبه صادر کننده رای منقوض محول نموده است که د. ا. م. دادگاه با بررسی مجموع اوراق پرونده طی دادنامه --- - 30/11/92 مفادا با استدلال به این که جهت احراز عسروحرج و تخلف از بند 10 مندرج در سند ازدواج موضوع شروط ضمن عقد، زوجین جهت آزمایشات لازمه به پزشکی قانونی اعزام و علت عدم باروری زوجه مشخص شود که آیا عقیمی یا عوارض دیگر در زوج یا زوجه م. ب. گردیده که پس از معاینات پزشکی سرانجام مرکز پزشکی قانونی استان گیلان طی دو فقره نامه شماره 6 /م/ 12448 - 13/9/92 در خصوص زوج اظهار نظر نموده که نامبرده درسال 82 تحت نمونه برداری دو طرفه بیضه قرارگرفته و بنا بر شواهد و مدارک بیمارستان در هر دو بیضه اسپرم سازی به طور طبیعی انجام می‌گیرد ولی علی رغم طبیعی بودن بیضه ها به دلیل پدیده انسدادی و ممانعت از خروج منی و اسپرم قادر به باروری به طور طبیعی نمی‌باشد اما با مراجعه به مراکز درمان نازایی بارور نمودن باروش های کمک باروری وجود دارد و طی شماره 6 /م/ 4132 - 11/10/92 در خصوص زوجه اظهارنظر نموده که رحم و ضمائم در حد طبیعی گزارش شده و..... ب. ت. ب. مدارک موجود زوجه توانایی بالقوه برای بارداری را دارا م. ب. بنابر مراتب با احراز تخلف زوج از شرط دهم ضمن عقد نکاح طبق سند ازدواج با اجازه حاصله از ماده 1129 و بند 3 ماده 1345 قانون مدنی و مواد 26 و 29 قانون حمایت خانواده به زوجه اجازه داده که با اعمال وکالت اعطایی در سند نکاحیه در صورت بذل و قبول بذل از طرف زوج خ. ر. ب. یکی از طلاق های شرعی مطلقه نماید و با اصلاحات به شرح فوق و با قید به جز مهریه سایر حقوق مالی شامل نفقه و اجرت المثل و جهیزیه دادنامه تجدیدنظرخواسته را تایید نموده است که د. ا. م. آقای م.م. با وکالت آقای ع.س. از رای صادره فرجام خواهی نموده است و با عنوان نمودن به اینکه هرچند بارور کردن از راه طبیعی امکان ندارد اما زوج می‌تواند با روش های کمک بارداری صاحب فرزند شود بنابراین موکل عقیم نمی‌باشد و شرط محقق نشده تقاضای نقض دادنامه را نموده است که پس از تبادل لوایح و ارسال پرونده به دیوان عالی کشور جهت رسیدگی به این شعبه ( 23 ) ارجاع گردیده است. رای شعبه دیوان عالی کشور اعتراض ف. خ. ب. ت. ب. رسیدگی هائی که به عمل آمده وارد نیست و دادنامه فرجام خواسته بنا به جهات و استدلال مندرج در آن مغایرتی با موازین شرعی و قانونی و محتویات پرونده ندارد و از حیث رعایت اصول دادرسی نیز اشکال عمده ای که نقض را موجب گردد به نظر نرسیده است علی هذا دادنامه موصوف به شماره 1272 - 30/11/92 صادره از شعبه سیزدهم دادگاه تجدیدنظر استان گیلان فاقد اشکال و ایراد موثر تشخیص و ابرام می‌گردد. رئیس شعبه --- دیوان عالی کشور - مستشار در این پرونده، درخواست طلاق به دلیل سوء رفتار و عدم باروری ی. ا. ط. مطرح شده است. خواهان ادعا کرده که طرف مقابل عقیم بوده و او از طریق لقاح مصنوعی صاحب فرزند شده است. دادگاه در مراحل مختلف، از جمله صدور قرار ارجاع به داوری و بررسی وضعیت عسر و حرج، به این ادعاها رسیدگی کرده است. در نهایت، دادگاه تجدیدنظر با استناد به بند مربوط به عدم باروری، اجازه طلاق را صادر کرد. طرف مقابل نسبت به این تصمیم اعتراض کرده و ادعا نمود که خواهان با وجود شرط مقرر، به روش دیگری صاحب فرزند شده است. &lt;br&gt;پس از بررسی مجدد و استعلام از مرکز درمان ناباروری، دادگاه به این نتیجه رسید که باروری به روش طبیعی امکان‌پذیر نبوده و بنابراین شرط مربوطه محقق است. اما در مراحل بعدی، دادگاه متوجه شد که خواهان با انتخاب روش دیگری برای فرزندآوری، عملاً از حق خود صرفنظر کرده و شرط مربوطه اسقاط شده است. در نهایت، دادگاه با استناد به مواد 244 و 245 قانون مدنی و بند 2 ماده 371 و بند ج ماده 401 قانون آیین دادرسی مدنی، رای تجدیدنظر را نقض و پرونده را جهت رسیدگی مجدد به مرجع اولیه ارجاع داد. در این پرونده ا. و ا. ب. چ. ا. در مورخه 99/4/28 با تقدیم دادخواست به خواسته طلاق به لحاظ سوی رفتار و شرط بند 2 و 10 عقد به طرفیت ع. ح. س. ر. طرح دعوی نموده و اعلام کرده اند موکل در 90/2/29 با خوانده ازدواج نموده لیکن زوج عقیم بوده و زوجه از طریق لقاح مصنوعی صاحب یک فرزند شده از طرفی زوج دارای سوی رفتار است.شعبه *در 99/6/10 تشکیل جلسه داده است. وکلای خ. ب. م. دادخواست تاکید نموده‌اند دادگاه قرار ارجاع به داوری صادر نموده است. به موجب دادنامه مورخه 98/6/2 زوجه محکوم به تمکین شده است.ص 32 دادگاه مجددا در 99/9/15 تشکیل گردیده طرفین حاضر نشده اند خوانده لایحه ارسال نموده است. داور زوج نظر به مخالفت با طلاق داده است. دادگاه به موجب دادنامه شماره *99/9/26 با عدم احراز عسر و حرج حکم بر بطلان دعوی صادر نموده است. وکلای ز. ن. ب. دادنامه اعتراض نموده اند. دادگاه تجدیدنظر (شعبه *) در مورد زوج از مرکز درمان نا باروری ابن سینا استعلام نموده است.مرکز پاسخ داده زوجین مراجعه داشته اند و به علت ناباوری مردانه تحت درمان قرار گرفته اند. مطابق گزارش در مورخه 98/8/6 دادورز اجرای احکام زوجه از تمکین و اجرای حکم خودداری نموده است. ص 128 دادگاه تجدیدنظر در مورخه 1400/01/25 تشکیل جلسه داده است.وکیل ز. ا. د. طفل غیر از عامل زوج از موکل بدنیا امده است.که نافی شرط عقد م. ب.. و موکله طفلی از زوج ندارد. و زوج عقیم م. ب.. و امکان باروری ندارد. زوجه گفته ایشان در طول بارداری من را ازار روحی می داد. و توهین می کرد. زوج گفته: لایحه تقدیم می کنم. دادگاه از پزشکی قانونی درخواست معاینه از زوجین نموده است. کمیسیون پزشکی به شرح ص 153 اعلام کرده زوج حضور ندارد. زوجه حضور دارد. مدارک بالینی ملاحظه شد. زوج ا. رم است.و به روش طبیعی قادر به باروری نیست. دادگاه تجدیدنظر به موجب دادنامه شماره *1400/03/31 ب. ت. ب. اینکه زوج نابارور م. ب.. و زوجه با اسپرم اهدایی بارور شده شرط محقق م. ب.. لذا رای بدوی را نقض و حکم به احراز وکالت زوجه با تحقق شرط بند 10 عقد جهت مطلقه نمودن خود صادر نموده است. اقای ع. ح. س. ر. نسبت به دادنامه اعتراض و فرجامخواهی نموده که متن لایحه تقدیمی ایشان و پاسخ وکلای زوجه اقایان ا. ا. ب. چ. ا. در زمان شور قرائت میگردد. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای س. م. ت. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره *1400/03/31 فرجامخواسته مشاوره نموده و چنین رای می دهد. فرجامخواهی اقای ع. ح. س. ر. نسبت به دادنامه شماره *1400/03/31 صادره از شعبه *که به موجب ان با نقض دادنامه بدوی و احراز تخلف از شرط بند 10 عقد به فرجامخوانده اجازه داده با وکالت بتواند خود را مطلقه نماید. وارد و موجه م. ب.. زیرا انچه در شرط بند 10 عقد امده حکایت از این دارد. که زوجه به هر دلیلی از جهت عدم باروری زوج در طول 5 سال از زندگی مشترک صاحب فرزند نشود. زوجه می‌تواند مشمول وکالت در طلاق باشد. لیکن در ما نحن فیه اولا زوجه در طول زندگی مشترک به هر دلیل بالقاح مصنوعی و با توافق زوجین صاحب فرزند شده و فرزند متولد شده نیز دارای شناسنامه و منتسب به زوجین است.بدیهی است.شرط ب. ت. ب. تولد فرزند نمی‌تواند محقق باشد. ثانیا نظریه پزشکی قانونی بر این قرار نگرفته که لقاح مصنوعی بدون دخالت زوج بوجود امده است. (نظریه کمیسیون پزشکی به شرح ص 153) و استدلال دادگاه به اسپرم اهدایی مستند به نظریه کمیسیون پزشکی نیست. ثالثا اینکه دادگاه بدوی صرفا در خصوص عسر و حرج رسیدگی و حکم بر بطلان دعوی صادر نموده و نسبت به تحقق شرط رسیدگی ننموده است.واعتراض نیز به مفاد رای بدوی بوده دادگاه تجدیدنظر خارج از موضوع مفاد دادنامه بدوی وارد رسیدگی به شرط شده است.که از این جهت رسیدگی هم دارای نقص م. ب.. لذا به استناد به بند 5 ماده 371 و بند الف ماده 401 قانون ایین دادرسی مدنی دادنامه فرجامخواسته را نقض و پرونده را جهت رسیدگی مجدد به دادگاه صادر کننده رای منقوض ارجاع می نماید. با نقض دادنامه و اعاده پرونده شعبه *به موجب دادنامه شماره *مورخه 1400/08/10 دادنامه بدوی صادره از شعبه *را نقض و ب. ت. ب. بارداری زوجه به صورت غیر طبیعی و با اهدای جنین و اینکه زوج نیز فاقد اسپرم م. ب.. شرط عدم باروری زوج را محقق و به زوجه با استناد به رای سابق خود انجام اجازه داده با وکالت ایجاد شده بتواند خود را مطلقه نماید. زوج از دادنامه فرجامخواهی نموده و در لایحه ایشان امده که جنین اهدایی با اسپرم ایشان با روش مصنوعی ایجاد شده است.و دادگاه تجدیدنظر علیرغم نقص در مورد این موضوع از موسسه های که جنین اهدایی را با لقاح مصنوعی ایجاد نموده و در این مورد تحقیق ننموده است.که متن لایحه تقدیمی در زمان شور قرائت می‌گردد. فرجامخواهی اقای ع. ح. س. ر. نسبت به دادنامه شماره *مورخه 1400/08/10 صادره از شعبه *که به موجب ان با نقض دادنامه بدوی صادره از شعبه *ب. ت. ب. اینکه ف. خ. ب. طور طبیعی نتوانسته فاقد فرزند شود. و زوجه با جنین اهدایی دارای فرزند شده شرط مندرج در عقد را محقق و به زوجه اجازه داده با وکالت بتواند خود را مطلقه نماید. وارد و موجه م. ب.. زیرا نقص اعلامی این شعبه در دادنامه سابق مبنی بر اینکه مشخص نیست ایا چنین اهدایی با لقاح مصنوعی و استفاده از اسپرم زوج ایجاد شده یا خیر مورد بررسی و تحقیق قرار نگرفته است. استناد دادگاه به نظریه کمیسیون پزشکی به شرح صفحه 153 کافی برای این موضوع نیست زیرا در نظریه فوق امده زوجین با روش طبیعی قادر به باروری نمی‌باشند مفهوم نظریه فوق می‌تواند این باشد. که زوجین با روش غیر طبیعی و لقاح مصنوعی می‌تواند باروری داشته باشند. و این باروری بعدا بوجود امده است. لذا دادگاه باید از موسسه درمان زوجین در جهت باروری لقاح مصنوعی در خصوص این موضوع تحقیق و استعلام نماید. که لقاح صورت گرفته با استفاده از اسپرم تقویت شده زوج بوده یا خیر و این نقص همچنان وجود دارد. 1- خصوصا که در سال 92 وجود اسپرم ضعیف زوج تایید شده است.ص 184 لذا با استناد به بند 5 ماده 371 و بند الف ماده 401 قانون ایین دادرسی مدنی دادنامه فرجامخواسته را نقض و پرونده را جهت رسیدگی مجدد به دادگاه صادر کننده رای منقوض ارجاع می نماید. با نقض دادنامه و اعلام نقص دادگاه تجدیدنظر به شرح برگ 209 پرونده از مرکز درمان ناباروری ابن سینا در مورد فرزند زوجین استعلام شده است.که ایا باروری باتقویت اسپرم زوج بوده یا خیر و مرکز به شرح برگ 21 اعلام کرده پاسخ منفی است.به این معنی که با اسپرم زوج نبوده است.شعبه *به موجب دادنامه شماره *مورخه 1401/02/19 ب. ت. ب. پاسخ مرکز باروری و اینکه زوج توانایی باروری نداشته با نقض دادنامه بدوی صادره از شعبه *و با احراز تحقق شرط بند 10 عقد به وکالت زوجه در طلاق رای داده است. اقای ع. ح. س. ر. از دادنامه فرجامخواهی نموده و اعلام کرده ب. ت. ب. اینکه زوجه در سال 95 علیرغم وجود شرط و نا باروری از حق خود عدول نموده و پذیرفته به طریق دیگری صاحب فرزند شود. که این نیز محقق شده است. که متن لایحه ایشان و پاسخ وکلای زوجه اقایان ا. ب. و ا. چ. ا. در زمان شور قرائت می‌گردد. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای س. ت. عضو ممیز اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره *1401/02/19 فرجامخواسته مشاوره نموده و چنین رای می دهد. فرجامخواهی اقای ع. ح. س. ر. نسبت به دادنامه شماره *مورخه 1401/02/19 صادره از شعبه *که به موجب ان با نقض دادنامه بدوی صادره از شعبه *با احراز و تحقق شرط بند 10 عقد به علت عدم توانایی زوج درباروری به زوجه خانم س. ص. اجازه داده با وکالت ایجاد شده بتواند خود را مطلقه نماید. وارد و موجه است. زیرا اگر چه مطابق شرط بند 10 عقد زوجه می‌تواند در صورت عدم توانایی زوج برای باروری با وکالت خود را مطلقه نماید. لیکن با تحقق شرط و گذشت 5 سال از ازدواج و زندگی مشترک زوجه با علم به موضوع پذیرفته است.که با عدم استفاده از شرط ذکر شده به طریق دیگری صاحب فرزند شود. و باتوافق زوج و مراجعه به مرکز باروری با لقاح مصنوعی زوجین صاحب فرزند شده اند و فرزند مشترک در 98/1/7 بدنیا امده که منتسب به زوجین بوده و شناسنامه هم به همین جهت برای فرزند اخذ نموده‌اند لذا عملا زوجه از استفاده از شرط خودداری و راه دیگری را برای فرزند دار شدن انتخاب نموده است. اقدام زوجه در صرفنظر کردن از شرط با مفاد مواد 244 و 245 قانون مدنی نیز انطباق دارد. و لذا با اقدام زوجه شرط بند 12 عملا اسقاط شده است. و درخواست وی برای اعمال شرط با اقدامات ذکر شده و تولد فرزند به روش مصنوعی باتوافق زوجین پذیرفته نخواهد بود. لذا مستندا به بند 2 ماده 371 و بند ج ماده 401 قانون ایین دادرسی مدنی دادنامه فرجامخواسته را نقض و پرونده را جهت رسیدگی مجدد به شعبه همعرض دادگاه صادر کننده رای منقوض ارجاع می نماید./ا401/6/21 رئیس شعبه: ج. ق. مستشار: س. م. ت.