شرط اجرای علنی مجازات حد شرعی

رأی شعبه دیوان عالی کشور شرح محتویات پرونده محاکماتی همان است که در ذیل دادنامه شماره 366-94/7/28 این شعبه منعکس م. ب.. و اینگونه دلالت دارد که حسب گزارش مورخ 92/1/14 پلیس اطلاعات وامنیت فیروزآباد خطاب به دادستان محترم عمومی وانقلاب شهرستان مذکور در پی اعلام بیمارستان ... در خصوص تولد نوزاد نامشروع عوامل این یگان به محل عزیمت پس از بررسی مشخص گردید که فردی مجرد به نام م. ز. باردار بوده پس از انتقال به بیمارستان یک نوزاد از وی متولد شده با تحقیق از فردمذکور بیان داشته که من با آقای م. ک. اهل سپکان رابطه داشته ام حسب دستور دادستان در اجرای تبصره 3ماده 3 قانون اصلاح قانون تشکیل دادگاههای عمومی وانقلاب به دادگستری ارسال و به شعبه 101 دادگاه عمومی جزائی ارجاع شده است. دستوراتی درخصوص تحویل طفل به بهزیستی اعزام متهمه و نیز دستگیری شخص م. ک. صادر شده است. با معرفی متهمه دادگاه از نامبرده تحقیق و اتهام رابطه نامشروع تفهیم اظهارداشته است پارسال بابت رابطه نامشروع به شلاق محکوم شدم حکم اجرا شد. قبول دارم با م. ک. نزدیکی کردیم یک دوست داشتم گفت یک نفر هست بیا با او دوست بشو. قبول نکردم گفت پس بیا برویم با یکی از دوستانم می خواهم چیزی بگیرم از او من هم با او رفتم دختره چندتا عکس قبلاً از من گرفت و فرستاد برای آن پسره یعنی م. ک. رفتم خانه خواهر م. ک. خانه آنها پشت اداره آموزش و پرورش در یک مجتمع مسکونی است. خواهر م. هم در آن خانه بود دوستم گفت من تلفن دارم می روم بیرون صحبت کنم و می آیم هرچه ایستادم نیامد. خواستم بلند شوم بیایم یک پسره از اطاق بیرون آمد گفت وایسا این عکسها را می شناسی گفتم این عکس من م. ب.. خیلی گریه کردم گفتم آنها را پاک کن گفت به شرطی که بیائی این کار را بکنیم. خیلی هم با سیلی مرا زد و درب را قفل کرد تا اینکه آن موقع با زور لباسم را درآورد و این کار را با من کرد من خیلی گریه کردم. کسی صدایم را نشنید از م. ک. که به زور این کار را با من کرد شکایت دارم آن وقت که این کار را کرد درد داشتم ولی خونی نیامد چرا در همان زمان شکایت نکردید خودم هم نمی دانستم که این اتفاق برایم افتاده است می ترسیدم گفت عکسهایت را پخش می کنم دوسال پیش با م. علیاری پرونده داشتم که وی آدم ربائی کرد و مرا برد و وی دست هم به من نزد نمی دانم چرا من را شلاق زدند با صدور قرار بازداشت موقت پرونده به لحاظ ادعای متهمه دائر بر تجاوزبه عنف به محاکم کیفری استان با صدور قرار عدم صلاحیت ارسال شده است. در تاریخ 93/1/18 متهم به نام م. ک. دستگیر می شود به دادگاه معرفی از نامبرده تحقیق اظهار داشته است همه من و خانواده ام را می شناسند خانم م. ز. را هم می شناسند معلوم الحال است ادعای نامبرده را اصلاً و ابداً قبول ندارم و هیچگونه رابطه جنسی با این خانم … ام. ارتباط ما در حد تماس تلفنی بوده است. حضوراً با او ملاقات کرده ام ولی حتی دست به او نزده ام اصلاً هیچگونه رابطه در حد دخول یا غیر آن چه با اجبار و چه با رضایت با او نداشته ام و این فرزند که متولد شده مربوط به من نمی باشد. من درتاریخ 93/1/13 تولد این نوزاد را از زبان مردم شنیدم اگر تقصیر داشتم فرار می کردم.... این خانم … می داند وضع مالی ما خوب است اسم من را آورده است. از تاریخ چهارم فروردین 92 تماس های جدید ما شروع شد فقط چند پیامک به همدیگر دادیم. قبل از آن هم با یکدیگر در ارتباط بودیم ولی ارتباط مادر حد پیامک وتماس بوده است. اظهارات نامبرده درخصوص رفتن به منزل خواهرم دروغ محض است. حاضرم آزمایش خون و ژنتیک انجام شود تاواقعیت برای دادگاه مشخص شود قرار تأمین از نوع وثیقه باوجه الوثاقه به مبلغ هفتصد میلیون ریال صادر و به زندان معرفی شده است. سپس پرونده با صدور قرار عدم صلاحیت به محاکم کیفری استان ارسال شده است. و دستور معرفی به پزشک قانونی و اعلام انتساب طفل به متهم م. ک. نیز صادر گردیده است. آقای … ک. از جانب متهمه م. ز. باولایت پدرش اعلام وکالت نموده است. پزشکی قانونی استان فارس با انجام آزمایش DNA رابطه پدر و فرزندی بین م. ک. وطفل متولد شده را تأیید کرده است. ص 52 باوصول نظریه مذکور وقت رسیدگی تعیین و طرفین جهت رسیدگی ب. ت. ب. تاریخ استعلام دعوت شده اند. در تاریخ 92/8/13 جلسه دادرسی با حضور متهمان و وکلاء آنان تشکیل گردیده است. متهمه م. ز. اظهار داشته اظهارات من به شرح سابق است. دختری که از من متولد شده است و از م. ک. که با عنف با من زنا کرده است م. ب.. بقیه اظهاراتم به شرح لایحه ای است که تقدیم داشته ام. خلاصه من فقط یک بار با م. ک. رابطه جنسی داشته ام. محل آن هم منزل خواهر م. ک. در پشت آموزش و پرورش بود من با هیچکس دیگر رابطه نامشروع نداشته ام. این حاملگی مربوط به ماه رمضان پارسال بود یعنی در ماه رمضان سال 91 ایشان با زور با من زنا کرد و من باهمان یک بار زنا حامله شدم و دختری از من متولد شده است و الآن در بهزیستی است درهنگام زنا خواهر م. و بچه هایش در منزل بودند. مرا به زور به منزل خواهرش برد از من عکس گرفته بود وبامن به زور زنا کرد قبلاً چندعکس با مانتو شلوار در باشگاه از من گرفته بود و با لباس بودم دوست من که از من عکس گرفته بود الف.ر. بود. عکس در منزل الف.ر. از من گرفته بود در عکس ها لخت نبوده ام و با پوشش بوده ام وعکسها رسیده بود دست م. و اوهم این عکس ها را مستمسک قرار داده بود و مرا تهدید کرد و نهایتاً حدود ساعت 10 الی 11 روز بود مرا به منزل خواهرش برد و زنا کرد...چرا در زمان شروع حاملگی شکایت نکردید. من در هنگام زنا (خوانانیست) بودم و بعد فهمیدم که حامله شده ام. قبلاً م. ک. به من گفته بود که من زن شدم درد داشتم...من یک روز قبل از تولد بچه متوجه حاملگی شدم. و به خاطر آن شکایت نکردم. وکیل نامبرده نیز اظهار داشته مدافعات به شرح لایحه تقدیمی است در لایحه ب. ت. ب. اظهارات موکلش نتیجه آزمایش و رد هرگونه کتمان توسط متهم به اتهام زنای به عنف درخواست مجازات برای متهم کرده است اتهام زنای به عنف به متهم م. ک. تفهیم شده است. اتهام را قبول ندارم. نتیجه آزمایش را قبول ندارم. هیچگونه رابطه با خانم م. ز. نداشته ام هرگز به منزل خواهرم با او نرفته ام و هیچگونه رابطه ای با او نداشته ام فقط در حدود دو هفته در ارتباط بودیم ولی عمه یا خاله اوهم همراه ما بود و فقط یک دور با هم زدیم چون فهمیدم دختر سالمی نیست رابطه را قطع کردم. وکیل متهم دفاعاً اظهار داشته صرف نظر از انکار اتهام وهرگونه رابطه از سوی موکل تقاضا دارم. ب. ت. ب. لایحه وکیل م. ز. (شاکیه) دلایل تجاوز به عنف را بیان نمایند. وکیل نامبرده در پاسخ اعلام داشته است. دلایل آمده است. درتشخیص نسبت اصل بر رعایت قاعده فراش است. و چون آزمایش DNA پاسخ مثبت داد دلایل به شرح سابق است موکل تمام واقعیات را گفته موکل در جائی مورد تجاوز قرار گرفته که خالی بوده و از قبل تهیه شده است. و منزل خواهر م. بوده که سروصدای او به جائی نرسیده است. موکل من مدعی عنف است. وکیل م. ک. درخواست نموده خانم م. ز. تاریخ دقیق ادعای خود در مورد ورود به منزل خواهر موکل کی بوده و سوابق کیفری خود را بیان نماید. نامبرده اظهار داشته تاریخ دقیق رابطه را نمی دانم ولی می توانم حساب کنم. من با م.ع. مشکل داشتم سریک قطعه عکس با او بحث داشتم. یک بار به اتهام رابطه نامشروع با م. شلاق خورده ام و غیر از یک بار شلاق رابطه و سابقه دیگری نداشته ام. وکیل م. ا. د. مابقی مدافعات به شرح لایحه تقدیمی است. لایحه نامبرده ثبت و پیوست پرونده گردیده است. و مضموناً ب. ت. ب. اظهارات ضدونقیض شاکیه ونیز سابقه کیفری نامبرده و اعتراض به نظریه پزشکی قانونی و استدعای مجدد آزمایش DNA در یکی از استانهای همجوار وسکوت چندین ماهه و عدم شکایت شاکیه و کتمان آن و ایراد به صلاحیت محکمه کیفری اتخاذ تصمیم شایسته را خواستار شده است. و وکیل م. ز. اظهار داشته که موکل در همان سابقه کیفری سابق به پزشکی قانونی معرفی و گواهی بر باکره بودن ایشان وجود دارد که تصویر آن ارائه می گردد. سپس هیأت دادگاه قرار بازداشت موقت متهمه را فک و تبدیل به قرار کفالت باوجه الکفاله مبلغ دویست میلیون ریال نموده است و ب. ت. ب. اعتراض وکیل متهم مرقوم داشته تا با هزینه نامبرده نسبت به تکرار آزمایش در پزشکی قانونی استان اصفهان اقدام گردد. با انجام مراتب پاسخ پزشکی قانونی استان اصفهان به شرح برگ شماره 124 پرونده آقای م. ک. پدر بیولوژیک طفل متولد شده اعلام گردیده است. ب. ت. ب. وصول پاسخ وقت رسیدگی به تاریخ 94/2/14 تعیین شده است. جلسه دادرسی با حضور متهمان و وکلاء آنان تشکیل شده است. خانم م. ز. اظهار داشته است. اظهاراتم به شرح لایحه تقدیمی است م. ک. به بنده تجاوز کرد از وی شکایت تقاضای مجازات ایشان رادارم. خطاب به متهم م. ک. حسب محتویات پرونده ،گزارش مأمورین و نظریه های پزشکی قانونی و تحقیقات معموله مندرج در پرونده متهمید به زنای به عنف و اکراه دفاعت چیست؟ نه به عنف و نه رضایت تجاوز را قبول ندارم. درمورد جواب آزمایشگاه پزشکی قانونی چه می گوئید؟ پزشک است، پیامبر که نیست، شاید اشتباه کرده است، پارتی بازی شده است. حقایقی وجود ندارد که بخواهم صحبتی کنم. در مقام آخرین دفاع بیان داشته مطالب را عرض کردم بی گناه هستم. سپس خانم م. ز. اظهار داشته من رفته بودم اصفهان آزمایش بدهم این پسره با دو نفر از دوستانش آمده بودند. حتی یکی از دوستانش را به جای خودش می خواست بفرستد داخل، که آنجا از بهزیستی اصفهان کمک کرده بودند. م. ک. را آورده بودند داخل و خود وی آمد داخل رفتم نزد دکتر … سه نفرمان را جلوی هم خون بگیرید که جلوی هم از ما خون گرفتند. خود وی می داند که دروغ می گوید و مرا کتک زد آخر کار که به من تجاوز کرد گفت شما زن بودی و دختر نبودی، وکیل متهم م. ک. تقاضا نموده از نامبرده ( م. ز. ) سؤال شود ب. ت. ب. اینکه در جلسه مورخ 92/8/13 مشارالیها اعلام نموده م. ک. مرا با زور به خانه خواهرش برد و در اوراق اولیه مدعی است توسط یکی از دوستان خودش به منزل مزبور برای گرفتن چیزی رفته است. کدامیک از موارد را تأیید می کند؟ و علت این تناقض را توضیح دهد. ج- من اصلاً نگفته ام که مرا به زور برده است به منزل خواهرش با یکی از دوستانم آمد دنبالم گفت میای می خواهم بروم خانه یکی از دوستانم لباس بگیرم. رفتیم منزل خواهر همین پسره و خواهرش لباسش را درآورد و دوستم انتخاب کرد ودوستم تلفن وی زنگ خورد و رفت بیرون گفتم برو باشد. ده دقیقه شد هرچه ایستادم نیامد آمدیم بیایم ببینم دوستم کجاست. م. از توی اطاق آمد بیرون و دست خ. ر. ب. دیوار زد و گفت. به به م. خانم … می بینمت. دوستم اسمش الف.ر. است و دیگر او را ندیدم. من اصلاً نفهمیدم کجا رفت و م. آنقدر مرا زد و برد داخل اطاق به زور به من تجاوز کرد. دیدم که دوستم نیست. بعد که کارش تمام شد مرا هل داد و گفت برو گم شو. در مقام آخرین دفاع بیان داشته است که م. ک. به من تجاوز کرده است. وکیل نامبرده نیز اظهار داشته است که اولاً حسب گواهی ژنتیکی که دوبار انجام شده است نسبت پدری متهم به فرزند متولد شده محرز است و هیچگونه جای شک و تردید در این خصوص وجود ندارد. ثانیاً در خصوص اینکه این تجاوز به عنف و اکراه بوده است. همانطور که قبلاً به استحضار رسیده و محتویات پرونده نیز ملاحظه می نمائید پس از ورود موکله ام به آن منزل عمل تجاوز که با انگیزه خرید و کرایه لباس همراه با دوستش به آنجاوارد شده بود. موکله مورد حمله با سیلی توسط متهم واقع می شود. موکل را به درون اطاق برده و آن را از پشت قفل می نماید و تمام فرصت های کمک و مساعدت توسط دیگران از موکله ام می گیرد. و عمل ارتکابی خودشان را انجام می دهند آنچه مسلم است این عمل از ناحیه متهم با عنف و اکراه بوده است مستند به بند دال (د) ماده 82 قانون مجازات اسلامی تقاضای اعمال مجازات قانونی برای متهم را دارم. چنانچه هیأت دادگاه صلاح بدانند در مورد طفل مذکور هم تصمیم مقتضی اتخاذ نمایند. وکیل متهم م. ک. نیز دفاعاً بیان داشته است ادعای تجاوز به عنف و اکراه یک ادعای بلادلیل و اظهارات همکار محترم در این مورد تکرار ادعاهای واهی موکله اش است. شایان ذکر است همکار محترم در طی این مدت حتی قرینه ای برعنف و اکراه ابراز نداشته است. ولی خواهان مجازات این ادعای بلادلیل است. موکل منکر هرگونه نزدیکی به عنف و رضایت است. بقیه اظهاراتم به شرح لایحه تقدیم می گردد بعداً لایحه ای تقدیم و پیوست شده است. سپس هیأت دادگاه باتشدید قرار تأمین متهم به بازداشت موقت نامبرده را به زندان معرفی نموده است در تاریخ 93/2/14 با ختم رسیدگی به شرح دادنامه شماره 52-94/3/11 اولاً حکم به برائت متهم م. ک. از اتهام زنای به عنف صادر می نماید. لکن با احراز اتهام متهمان در حد زنای غیرمحصنه ....حکم به محکومیت هرکدام به تحمل یکصدضربه تازیانه حدی صادر علاوه آنکه جهت عبرت متهم و سایرین محل اجرای حکم متهم م. ک. را یکی از میادین شهر اعلام وبه استناد ماده 23 قانون مجازات اسلامی مصوب سال 92 حکم به تبعید و اقامت اجباری نامبرده به مدت یک سال در شهرستان پارسیان (گاوبندی) استان هرمزگان صادر واعلام می نماید. بااعتراض فرجام خواهی وکلاء طرفین پرونده به دیوان عالی کشور ارسال و جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع شده است. این شعبه طی دادنامه مذکور در فوق به لحاظ نقص تحقیقاتی به شرح ذیل رأی صادر می نماید. رأی فرجام خواسته به شماره دادنامه 00052-94/3/11 صادره از شعبه ششم کیفری استان فارس به جهات ذیل واجد اشکال م. ب.. اولاً برخلاف مقررات آمره مندرج در تبصره های 2و 3 ذیل ماده 20 قانون اصلاحی قانون تشکیل دادگاههای عمومی وانقلاب مصوب 81/7/28 جلسات دادرسی بدون حضور نماینده دادستان تشکیل گردیده است. و اعتبار جلسات و صدور رأی بر مبنای آنها مخدوش م. ب.. ثانیاً هرچند جهات ومبانی علم دادگاه در احراز بزه انتسابی (زنای غیرمحصن) به فرجام خواهان درخور توجه م. ب.. لکن نواقصی از حیث تحقیق از شخص موسوم به الف.ر. که خانم م. ز. مدعی گشته بادرخواست نامبرده و همراهی وی به منزل مورد نظر و محل وقوع جرم مراجعت داشته و نیز ضرورت تحقیق از سایر ساکنین منزل در هنگام ارتکاب بزه که مورد ادعا بوده خصوصاً خواهر متهم م. ک. که حسب اظهار منزل متعلق به نامبرده بوده در دادرسی ملحوظ است که در راستای تکمیل تحقیقات و ایجاد قناعت درحصول علم ایجاب رفع را دارد. لذا به لحاظ مراتب مستند به بند ب ماده 469 قانون آئین دادرسی کیفری مصوب سال 1392 و لحاظ شق دوّم از بند مذکور با نقض رأی رسیدگی مجدد به همان دادگاه صادر کننده حکم منقوض ارجاع تا پس از رفع نواقص رأی مقتضی صادر نماید.))با اعاده پرونده به دادگاه بدواً قرار بازداشت موقت متهم را فک و تبدیل به قرار وثیقه با وجه الوثاقه به مبلغ هفتصد میلیون ریال می نماید که با تودیع وثیقه از زندان آزاد می گردد. سپس با تعیین وقت رسیدگی طرفین و وکلاء آنان دعوت در ضمن خانم … و خواهر متهم به عنوان مطلع نیز احضار می شوند. وقت رسیدگی به تاریخ 94/11/5 تعیین گردیده است. مادر شاکیه طی لایحه ای از دادگاه درخواست می نماید که نشانی محل سکونت الناز رشیدی از ثبت احوال استعلام گردد. پاسخ استعلام حاکی است که تعداد 59 نفر به نام الناز رشیدی در سامانه ثبت احوال ثبت م. ب.. اطلاعات دقیقتر لازم است. در جلسه دادرسی طرفین و وکلاء آنان حاضر گردیده اند. خانم … ک. خواهر متهم (صاحب منزل) نیز حضور یافته است. شاکیه اظهار داشته که استعلام ثبت احوال را بردم جوابی نگرفتم در حال حاضر آدرس و مشخصاتی از ایشان ندارم. شاکیه اظهار داشته است. من به همراه الناز رشیدی رفتم به منزل خواهر م. ، خواهر م. هم آنجا بود. دوستم گفت تلفن دارم می روم بیرون رفت بیرون یک دفعه م. از اطاق بیرون آمد گفت اگر نگذاری با تو رابطه برقرار کنم عکسهایت را پخش می کنم. عکسهائی که نزد م. داشتم با حجاب بود. مشخصات منزل خواهر م. را بلد هستم. به زور به من تجاوز کرد در حالی که خواهرش هم حضور داشت (داخل منزل) از درب خانه خواهر م. که وارد می شوی به سمت راست یک آینه و جاکفشی و سمت چپ هم دستشوئی بود. سمت راست اطاق خواب بود که یک تختخواب با کمد آرایش داخل آن بود یک اطاق دیگر هم آنجا بود که وسایل بچه داخل آن بود. بعد هم آشپزخانه و سالن قرار دارد. هردو اطاق سمت راست بودند آشپزخانه کنار سالن بود. دلایل همان است که از قبل بیان شده است ب. ت. ب. حضور خواهر م. ک. از نامبرده تحقیق اظهار داشته است. بنده شخصی به نام الناز رشیدی را نمی شناسم. اظهارات این خانم را قبول ندارم. قسم می خورم نمی دانم برای چه این حرفها را می زند. مگر ممکن است من داخل منزل باشم و این اتفاق بیفتد. این مشخصاتی که از منزل من می دهد تقریباً درست است. ولی ایشان تاکنون در حضور من به منزل من نیامده است. این اطلاعاتی که می دهد هرکسی می تواند کسب کند. سپس دادگاه چهار بار اتهام زنای غیر محصن را به متهمه تفهیم کرده بیان داشته فقط یک بار م. با من زنا کرد و آنهم به زور بوده است. وکیل نامبرده نیز اظهار داشته براساس نظریه پزشکی قانونی و اظهارات موکل زنای صورت گرفته به عنف بوده و به اتهام زنای به عنف از م. ک. شاکی هستم. سپس اتهام زنای غیر محصنه به عنف و اکراه به متهم م. ک. تفهیم شده است. بیان داشته قبول ندارم. اظهارات شاکی دروغ و کذب است من هیچ زنایی با شاکیه نداشته ام نظریه پزشکی قانونی را قبول ندارم در مقام آخرین دفاع اظهار داشته صحبتی ندارم. وکیل م. د. د. از موکل خود اظهار داشته من چند سئوال دارم. پس از تجاوز ادعائی الف.ر. یا را دیده است یا خیر؟ و رابطه دوستی با ایشان ادامه داشته است؟ چرا در طول چندسال جریان رسیدگی به پرونده مدعی حضور خواهر موکل در منزل مورد ادعا نشده است. خانم م. ز. بیان داشته بنده از همان روز تجاوز دیگر ارتباطی با الف.ر.نداشته ام. من از ابتدای پرونده حضور خواهر م. را ذکر کرده ام. سپس وکیل متهم بیان داشته به شرح صفحه 12 پرونده م. ز. بیان داشته که الف.ر. شیراز است. ایشان از کجا می دانسته است. مورد دیگر هم م. کی از ایشان عکس گرفته است. م. ز. بیان داشته م. از من عکس نگرفته بود الف. از من عکس گرفته بود داده بود م. وکیل اظهار داشته موکل اتهام انتسابی را قبول ندارد. امکان دارد نظریه پزشکی قانونی اشتباه باشد. سپس دادگاه با ختم رسیدگی به شرح دادنامه شماره 469-94/11/6 حکم برائت متهم م. ک. از اتهام زنای به عنف و اکراه صادر می نماید. با احراز اتهام متهمان در حد زنای غیر محصنه هریک به صدضربه شلاق به عنوان حد محکوم می نماید. ضمناً محل اجرای حکم شلاق متهم را یکی از میادین اصلی شهر و از باب تکمیل مجازات به اقامت اجباری به مدت یک سال در شهرستان پارسیان (گاوبندی) محکوم می نماید. با اعتراض فرجام خواهی وکلاءطرفین پرونده به دیوان عالی کشور ارسال و حسب دستورجهت رسیدگی به این شعبه ارجاع شده است. مفاد لوایح تکرار مطالب قبلی است. هنگام شور قرائت می گردد.هیأت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش آقای … و ملاحظه اوراق پرونده و نظریه کتبی آقای … محترم دادسرای دیوان عالی کشور اجمالاً مبنی بر نقض دادنامه مشاوره نموده چنین رأی می دهد: رأی شعبه دیوان عالی کشور رأی فرجام خواسته با کیفیت انشاء شده واجد اشکال م. ب.. زیرا اولاً دادگاه در رأی صادره به مواد مختلفی از قانون مجازات اسلامی در باب ادله اثبات استناد نموده از جمله ماده 164 که ناظر به اقرار متهم و ماده 211 که ناظر به علم قاضی م. ب.. لکن دقیقاً و صریحاً مشخص و اعلام نشده مبنای اثبات اتهام کدامیک از مبانی مذکور است و به لحاظ آثار متفاوتی که ادله مذکور از جنبه اثباتی دارند. اقتضاء می نماید که دادگاه صریحاً در انشاء رأی مبنای آن را اعلام نماید که به این مهم توجه نگردیده و استناد به هردو مبنا محل اشکال است کما اینکه در ماده 212 قانون مذکور نیز به نوعی به این معنی اشعار دارد که در صورت حصول علم استناد به دیگر ادله فاقد توجیه و جایگاه قانونی است بنابراین استناد هم زمان به علم و اقرار موافق با موازین قانونی نمی باشد. در ثانی با عنایت به اینکه اصولاً اجرای مجازات حد شرعی به نحو علنی در آموزه های دینی مورد نکوهش م. ب. و به همین اعتبار مقنن در ماده 499 قانون آئین دادرسی کیفری اصل را در اجرای مجازات به نحو غیرعلنی قرار داده است. رأی دادگاه و محتویات پرونده فاقد ادله توجیهی در باب عبرت متهم ویا سایرین است تا اجرای مجازات متهم به نحو علن را ایجاب نماید و صرف استناد به عبرت متهم یا دیگران آنگونه که در رأی آمده بدون ذکر علل و جهت موجه امر نمی تواند توجیه کننده اجرای مجازات حد شرعی در علن باشد لذا با وصف مراتب رأی صادره از استحکام قابل ابرام برخوردار نیست. با پذیرش اعتراض و مستند به قسمت ب از ماده 469 قانون آئین دادرسی کیفری با نقض آن به تجویز بند چهارم از قسمت مذکور رسیدگی به شعبه هم عرض دادگاه صادر کننده حکم منقوض ارجاع می نماید. شعبه اول دیوان عالی کشور - مستشار و عضو معاون حمیدرضا موحدی - عنایت حیاتی فهرست شعبه دیوان عالی کشور شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی شرط اجرای علنی مجازات حد شرعی در تاریخ 25 خرداد 1395، دیوان عالی کشور به پرونده‌ای رسیدگی کرد که در آن اتهام زنای به عنف مطرح شده بود. شاکی ادعا کرد که متهم با اکراه و به زور به او تجاوز کرده و از این رابطه فرزندی متولد شده است. متهم در پاسخ به این اتهام، ضمن انکار آن، بیان کرد که هیچ گونه رابطه‌ای با شاکی نداشته و تنها ارتباط آن‌ها به تماس‌های تلفنی محدود بوده است. در مراحل اولیه دادگاه، متهم به جرم زنای غیرمحصنه محکوم و به تحمل 100 ضربه شلاق و تبعید به محلی دیگر محکوم شد. با این حال، دیوان عالی کشور به دلیل نقص در تحقیقات و عدم حضور نماینده دادستان در جلسات دادرسی، رای صادره را نقض کرد و دستور داد که دادگاه با رفع نواقص به پرونده رسیدگی مجدد نماید. دیوان همچنین به عدم تعیین مبنای اثبات اتهام در رای اولیه اشاره کرده و اجرای مجازات حد شرعی به صورت علنی را مورد انتقاد قرار داد. در نهایت، پرونده به دادگاه هم عرض ارجاع شد تا پس از تکمیل تحقیقات، رای مقتضی صادر گردد. تاریخ دادنامه قطعی: 1395/03/25 شماره دادنامه قطعی: --- پیام: اجرای علنی مجازات حد شرعی، مشروط به این است که رای دادگاه مستند به ادله توجیهی درباب عبرت متهم و سایرین باشد و صدور حکم در این خصوص صرفا به استناد عبرت متهم یا دیگران بدون ذکر علت،فاقد وجاهت قانونی است. رای شعبه دیوان عالی کشور شرح محتویات پرونده محاکماتی همان است که در ذیل دادنامه شماره --- - 94/7/28 این شعبه منعکس م. ب.. و اینگونه دلالت دارد که حسب گزارش مورخ 92/1/14 پلیس اطلاعات وامنیت فیروزآباد خطاب به دادستان محترم عمومی و انقلاب شهرستان مذکور در پی اعلام بیمارستان... در خصوص تولد نوزاد نامشروع عوامل این یگان به محل عزیمت پس از بررسی مشخص گردید که فردی مجرد به نام م. ز. باردار بوده پس از انتقال به بیمارستان یک نوزاد از وی متولد شده با تحقیق از فردمذکور بیان داشته که من با آقای م. ک. اهل سپکان رابطه داشته ام حسب دستور دادستان در اجرای تبصره 3 ماده 3 قانون اصلاح قانون تشکیل دادگاه‌های عمومی و انقلاب به دادگستری ارسال و به شعبه --- دادگاه عمومی جزایی ارجاع شده است. دستوراتی در خصوص تحویل طفل به بهزیستی اعزام متهمه و نیز دستگیری شخص م. ک. صادر شده است. با معرفی متهمه دادگاه از نامبرده تحقیق و اتهام رابطه نامشروع تفهیم اظهارداشته است پارسال بابت رابطه نامشروع به شلاق محکوم شدم حکم اجرا شد. قبول دارم با م. ک. نزدیکی کردیم یک دوست داشتم گفت یک نفر هست بیا با او دوست بشو. قبول نکردم گفت پس بیا برویم با یکی از دوستانم می خواهم چیزی بگیرم از او من هم با او رفتم دختره چندتا عکس قبلا از من گرفت و فرستاد برای آن پسره یعنی م. ک. رفتم خانه خواهر م. ک. خانه آنها پشت اداره آموزش و پرورش در یک مجتمع مسکونی است. خواهر م. هم در آن خانه بود دوستم گفت من تلفن دارم می روم بیرون صحبت کنم و می آیم هرچه ایستادم نیامد. خواستم بلند شوم بیایم یک پسره از اطاق بیرون آمد گفت وایسا این عکسها را می شناسی گفتم این عکس من م. ب.. خیلی گریه کردم گفتم آنها را پاک کن گفت به شرطی که بیائی این کار را بکنیم. خیلی هم با سیلی مرا زد و درب را قفل کرد تا اینکه آن موقع با زور لباسم را درآورد و این کار را با من کرد من خیلی گریه کردم. کسی صدایم را نشنید از م. ک. که به زور این کار را با من کرد شکایت دارم آن وقت که این کار را کرد درد داشتم ولی خونی نیامد چرا در همان زمان شکایت نکردید خودم هم نمی دانستم که این اتفاق برایم افتاده است می ترسیدم گفت عکسهایت را پخش می کنم دوسال پیش با م. علیاری پرونده داشتم که وی آدم ربائی کرد و مرا برد و وی دست هم به من نزد نمی دانم چرا من را شلاق زدند با صدور قرار بازداشت موقت پرونده به لحاظ ادعای متهمه دائر بر تجاوزبه عنف به محاکم کیفری استان با صدور قرار عدم صلاحیت ارسال شده است. در تاریخ 93/1/18 متهم به نام م. ک. دستگیر می‌شود به دادگاه معرفی از نامبرده تحقیق اظهار داشته است همه من و خانواده ام را می شناسند خانم م. ز. را هم می شناسند معلوم الحال است ادعای نامبرده را اصلا و ابدا قبول ندارم و هیچگونه رابطه جنسی با این خانم … ام. ارتباط ما در حد تماس تلفنی بوده است. حضورا با او ملاقات کرده ام ولی حتی دست به او نزده ام اصلا هیچگونه رابطه در حد دخول یا غیر آن چه با اجبار و چه با رضایت با او نداشته ام و این فرزند که متولد شده مربوط به من نمی‌باشد. من در تاریخ 93/1/13 تولد این نوزاد را از زبان مردم شنیدم اگر تقصیر داشتم فرار می کردم.... این خانم … می داند وضع مالی ما خوب است اسم من را آورده است. از تاریخ چهارم فروردین 92 تماس های جدید ما شروع شد فقط چند پیامک به همدیگر دادیم. قبل از آن هم با یکدیگر در ارتباط بودیم ولی ارتباط مادر حد پیامک وتماس بوده است. اظهارات نامبرده در خصوص رفتن به منزل خواهرم دروغ محض است. حاضرم آزمایش خون و ژنتیک انجام شود تاواقعیت برای دادگاه مشخص شود قرار تامین از نوع وثیقه باوجه الوثاقه به مبلغ هفتصد میلیون ریال صادر و به زندان معرفی شده است. سپس پرونده با صدور قرار عدم صلاحیت به محاکم کیفری استان ارسال شده است. و دستور معرفی به پزشک قانونی و اعلام انتساب طفل به متهم م. ک. نیز صادر گردیده است. آقای … ک. از جانب متهمه م. ز. باولایت پدرش اعلام وکالت نموده است. پزشکی قانونی استان فارس با انجام آزمایش DNA رابطه پدر و فرزندی بین م. ک. وطفل متولد شده را تایید کرده است. ص 52 باوصول نظریه مذکور وقت رسیدگی تعیین و طرفین جهت رسیدگی ب. ت. ب. تاریخ استعلام دعوت شده اند. در تاریخ 92/8/13 جلسه دادرسی با حضور متهمان و وکلاء آنان تشکیل گردیده است. متهمه م. ز. اظهار داشته اظهارات من به شرح سابق است. دختری که از من متولد شده است و از م. ک. که با عنف با من زنا کرده است م. ب.. بقیه اظهاراتم به شرح لایحه ای است که تقدیم داشته ام. خلاصه من فقط یک بار با م. ک. رابطه جنسی داشته ام. محل آن هم منزل خواهر م. ک. در پشت آموزش و پرورش بود من با هیچکس دیگر رابطه نامشروع نداشته ام. این حاملگی مربوط به ماه رمضان پارسال بود یعنی در ماه رمضان سال 91 ایشان با زور با من زنا کرد و من باهمان یک بار زنا حامله شدم و دختری از من متولد شده است و الان در بهزیستی است درهنگام زنا خواهر م. و بچه هایش در منزل بودند. مرا به زور به منزل خواهرش برد از من عکس گرفته بود وبامن به زور زنا کرد قبلا چندعکس با مانتو شلوار در باشگاه از من گرفته بود و با لباس بودم دوست من که از من عکس گرفته بود الف.ر. بود. عکس در منزل الف.ر. از من گرفته بود در عکس ها لخت نبوده ام و با پوشش بوده ام وعکسها رسیده بود دست م. و اوهم این عکس ها را مستمسک قرار داده بود و مرا تهدید کرد و نهایتا حدود ساعت 10 الی 11 روز بود مرا به منزل خواهرش برد و زنا کرد...چرا در زمان شروع حاملگی شکایت نکردید. من در هنگام زنا (خوانانیست) بودم و بعد فهمیدم که حامله شده ام. قبلا م. ک. به من گفته بود که من زن شدم درد داشتم...من یک روز قبل از تولد بچه متوجه حاملگی شدم. و به خاطر آن شکایت نکردم. وکیل نامبرده نیز اظهار داشته مدافعات به شرح لایحه تقدیمی است در لایحه ب. ت. ب. اظهارات موکلش نتیجه آزمایش و رد هرگونه کتمان توسط متهم به اتهام زنای به عنف درخواست مجازات برای متهم کرده است اتهام زنای به عنف به متهم م. ک. تفهیم شده است. اتهام را قبول ندارم. نتیجه آزمایش را قبول ندارم. هیچگونه رابطه با خانم م. ز. نداشته ام هرگز به منزل خواهرم با او نرفته ام و هیچگونه رابطه ای با او نداشته ام فقط در حدود دو هفته در ارتباط بودیم ولی عمه یا خاله اوهم همراه ما بود و فقط یک دور با هم زدیم چون فهمیدم دختر سالمی نیست رابطه را قطع کردم. وکیل متهم دفاعا اظهار داشته صرف نظر از انکار اتهام وهرگونه رابطه از سوی موکل تقاضا دارم. ب. ت. ب. لایحه وکیل م. ز. (شاکیه) دلایل تجاوز به عنف را بیان نمایند. وکیل نامبرده در پاسخ اعلام داشته است. دلایل آمده است. درتشخیص نسبت اصل بر رعایت قاعده فراش است. و چون آزمایش DNA پاسخ مثبت داد دلایل به شرح سابق است موکل تمام واقعیات را گفته موکل در جائی مورد تجاوز قرار گرفته که خالی بوده و از قبل تهیه شده است. و منزل خواهر م. بوده که سروصدای او به جائی نرسیده است. موکل من مدعی عنف است. وکیل م. ک. درخواست نموده خانم م. ز. تاریخ دقیق ادعای خود در مورد ورود به منزل خواهر موکل کی بوده و سوابق کیفری خود را بیان نماید. نامبرده اظهار داشته تاریخ دقیق رابطه را نمی دانم ولی می توانم حساب کنم. من با م.ع. مشکل داشتم سریک قطعه عکس با او بحث داشتم. یک بار به اتهام رابطه نامشروع با م. شلاق خورده ام و غیر از یک بار شلاق رابطه و سابقه دیگری نداشته ام. وکیل م. ا. د. مابقی مدافعات به شرح لایحه تقدیمی است. لایحه نامبرده ثبت و پیوست پرونده گردیده است. و مضمونا ب. ت. ب. اظهارات ضدونقیض شاکیه ونیز سابقه کیفری نامبرده و اعتراض به نظریه پزشکی قانونی و استدعای مجدد آزمایش DNA در یکی از استانهای همجوار وسکوت چندین ماهه و عدم شکایت شاکیه و کتمان آن و ایراد به صلاحیت محکمه کیفری اتخاذ تصمیم شایسته را خواستار شده است. و وکیل م. ز. اظهار داشته که موکل در همان سابقه کیفری سابق به پزشکی قانونی معرفی و گواهی بر باکره بودن ایشان وجود دارد که تصویر آن ارائه می‌گردد. سپس هیات دادگاه قرار بازداشت موقت متهمه را فک و تبدیل به قرار کفالت باوجه الکفاله مبلغ دویست میلیون ریال نموده است و ب. ت. ب. اعتراض وکیل متهم مرقوم داشته تا با هزینه نامبرده نسبت به تکرار آزمایش در پزشکی قانونی استان اصفهان اقدام گردد. با انجام مراتب پاسخ پزشکی قانونی استان اصفهان به شرح برگ شماره 124 پرونده آقای م. ک. پدر بیولوژیک طفل متولد شده اعلام گردیده است. ب. ت. ب. وصول پاسخ وقت رسیدگی به تاریخ 94/2/14 تعیین شده است. جلسه دادرسی با حضور متهمان و وکلاء آنان تشکیل شده است. خانم م. ز. اظهار داشته است. اظهاراتم به شرح لایحه تقدیمی است م. ک. به بنده تجاوز کرد از وی شکایت تقاضای مجازات ایشان رادارم. خطاب به متهم م. ک. حسب محتویات پرونده ،گزارش مامورین و نظریه های پزشکی قانونی و تحقیقات معموله مندرج در پرونده متهمید به زنای به عنف و اکراه دفاعت چیست؟ نه به عنف و نه رضایت تجاوز را قبول ندارم. در مورد جواب آزمایشگاه پزشکی قانونی چه می گوئید؟ پزشک است، پیامبر که نیست، شاید اشتباه کرده است، پارتی بازی شده است. حقایقی وجود ندارد که بخواهم صحبتی کنم. در مقام آخرین دفاع بیان داشته مطالب را عرض کردم بی گناه هستم. سپس خانم م. ز. اظهار داشته من رفته بودم اصفهان آزمایش بدهم این پسره با دو نفر از دوستانش آمده بودند. حتی یکی از دوستانش را به جای خودش می خواست بفرستد داخل، که آنجا از بهزیستی اصفهان کمک کرده بودند. م. ک. را آورده بودند داخل و خود وی آمد داخل رفتم نزد دکتر … سه نفرمان را جلوی هم خون بگیرید که جلوی هم از ما خون گرفتند. خود وی می داند که دروغ می گوید و مرا کتک زد آخر کار که به من تجاوز کرد گفت شما زن بودی و دختر نبودی، وکیل متهم م. ک. تقاضا نموده از نامبرده (م. ز.) سوال شود ب. ت. ب. اینکه در جلسه مورخ 92/8/13 مشارالیها اعلام نموده م. ک. مرا با زور به خانه خواهرش برد و در اوراق اولیه مدعی است توسط یکی از دوستان خودش به منزل مزبور برای گرفتن چیزی رفته است. کدامیک از موارد را تایید می کند؟ و علت این تناقض را توضیح دهد. ج- من اصلا نگفته ام که مرا به زور برده است به منزل خواهرش با یکی از دوستانم آمد دنبالم گفت میای می خواهم بروم خانه یکی از دوستانم لباس بگیرم. رفتیم منزل خواهر همین پسره و خواهرش لباسش را درآورد و دوستم انتخاب کرد ودوستم تلفن وی زنگ خورد و رفت بیرون گفتم برو باشد. ده دقیقه شد هرچه ایستادم نیامد آمدیم بیایم ببینم دوستم کجاست. م. از توی اطاق آمد بیرون و دست خ. ر. ب. دیوار زد و گفت. به به م. خانم … می بینمت. دوستم اسمش الف.ر. است و دیگر او را ندیدم. من اصلا نفهمیدم کجا رفت و م. آنقدر مرا زد و برد داخل اطاق به زور به من تجاوز کرد. دیدم که دوستم نیست. بعد که کارش تمام شد مرا هل داد و گفت برو گم شو. در مقام آخرین دفاع بیان داشته است که م. ک. به من تجاوز کرده است. وکیل نامبرده نیز اظهار داشته است که اولا حسب گواهی ژنتیکی که دوبار انجام شده است نسبت پدری متهم به فرزند متولد شده محرز است و هیچگونه جای شک و تردید در این خصوص وجود ندارد. ثانیا در خصوص اینکه این تجاوز به عنف و اکراه بوده است. همانطور که قبلا به استحضار رسیده و محتویات پرونده نیز ملاحظه می نمائید پس از ورود موکله ام به آن منزل عمل تجاوز که با انگیزه خرید و کرایه لباس همراه با دوستش به آنجاوارد شده بود. موکله مورد حمله با سیلی توسط متهم واقع می‌شود. موکل را به درون اطاق برده و آن را از پشت قفل می‌نماید و تمام فرصت های کمک و مساعدت توسط دیگران از موکله ام می‌گیرد. و عمل ارتکابی خودشان را انجام می دهند آنچه مسلم است این عمل از ناحیه متهم با عنف و اکراه بوده است مستند به بند دال (د) ماده 82 قانون مجازات اسلامی تقاضای اعمال مجازات قانونی برای متهم را دارم. چنانچه هیات دادگاه صلاح بدانند در مورد طفل مذکور هم تصمیم مقتضی اتخاذ نمایند. وکیل متهم م. ک. نیز دفاعا بیان داشته است ادعای تجاوز به عنف و اکراه یک ادعای بلادلیل و اظهارات همکار محترم در این مورد تکرار ادعاهای واهی موکله اش است. شایان ذکر است همکار محترم در طی این مدت حتی قرینه ای برعنف و اکراه ابراز نداشته است. ولی خواهان مجازات این ادعای بلادلیل است. موکل منکر هرگونه نزدیکی به عنف و رضایت است. بقیه اظهاراتم به شرح لایحه تقدیم می‌گردد بعدا لایحه ای تقدیم و پیوست شده است. سپس هیات دادگاه باتشدید قرار تامین متهم به بازداشت موقت نامبرده را به زندان معرفی نموده است در تاریخ 93/2/14 با ختم رسیدگی به شرح دادنامه شماره --- - 94/3/11 اولا حکم به برائت متهم م. ک. از اتهام زنای به عنف صادر می‌نماید. لکن با احراز اتهام متهمان در حد زنای غیرمحصنه....حکم به محکومیت هرکدام به تحمل یکصدضربه تازیانه حدی صادر علاوه آنکه جهت عبرت متهم و سایرین محل اجرای حکم متهم م. ک. را یکی از میادین شهر اعلام وبه استناد ماده 23 قانون مجازات اسلامی مصوب سال 92 حکم به تبعید و اقامت اجباری نامبرده به مدت یک سال در شهرستان پارسیان (گاوبندی) استان هرمزگان صادر واعلام می‌نماید. بااعتراض فرجام خواهی وکلاء طرفین پرونده به دیوان عالی کشور ارسال و جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع شده است. این شعبه طی دادنامه مذکور در فوق به لحاظ نقص تحقیقاتی به شرح ذیل رای صادر می‌نماید. رای فرجام خواسته به شماره دادنامه --- - 94/3/11 صادره از شعبه ششم کیفری استان فارس به جهات ذیل واجد اشکال م. ب.. اولا برخلاف مقررات آمره مندرج در تبصره های 2 و 3 ذیل ماده 20 قانون اصلاحی قانون تشکیل دادگاه‌های عمومی و انقلاب مصوب 81/7/28 جلسات دادرسی بدون حضور نماینده دادستان تشکیل گردیده است. و اعتبار جلسات و صدور رای بر مبنای آنها مخدوش م. ب.. ثانیا هرچند جهات ومبانی علم دادگاه در احراز بزه انتسابی (زنای غیرمحصن) به فرجام خواهان درخور توجه م. ب.. لکن نواقصی از حیث تحقیق از شخص موسوم به الف.ر. که خانم م. ز. مدعی گشته بادرخواست نامبرده و همراهی وی به منزل مورد نظر و محل وقوع جرم مراجعت داشته و نیز ضرورت تحقیق از سایر ساکنین منزل در هنگام ارتکاب بزه که مورد ادعا بوده خصوصا خواهر متهم م. ک. که حسب اظهار منزل متعلق به نامبرده بوده در دادرسی ملحوظ است که در راستای تکمیل تحقیقات و ایجاد قناعت درحصول علم ایجاب رفع را دارد. لذا به لحاظ مراتب مستند به بند ب ماده 469 قانون آیین دادرسی کیفری مصوب سال 1392 و لحاظ شق دوّم از بند مذکور با نقض رای رسیدگی مجدد به همان دادگاه صادر کننده حکم منقوض ارجاع تا پس از رفع نواقص رای مقتضی صادر نماید.))با اعاده پرونده به دادگاه بدوا قرار بازداشت موقت متهم را فک و تبدیل به قرار وثیقه با وجه الوثاقه به مبلغ هفتصد میلیون ریال می‌نماید که با تودیع وثیقه از زندان آزاد می‌گردد. سپس با تعیین وقت رسیدگی طرفین و وکلاء آنان دعوت در ضمن خانم … و خواهر متهم به عنوان مطلع نیز احضار می‌شوند. وقت رسیدگی به تاریخ 94/11/5 تعیین گردیده است. مادر شاکیه طی لایحه ای از دادگاه درخواست می‌نماید که نشانی محل سکونت الناز رشیدی از ثبت احوال استعلام گردد. پاسخ استعلام حاکی است که تعداد 59 نفر به نام الناز رشیدی در سامانه ثبت احوال ثبت م. ب.. اطلاعات دقیقتر لازم است. در جلسه دادرسی طرفین و وکلاء آنان حاضر گردیده اند. خانم … ک. خواهر متهم (صاحب منزل) نیز حضور یافته است. شاکیه اظهار داشته که استعلام ثبت احوال را بردم جوابی نگرفتم در حال حاضر آدرس و مشخصاتی از ایشان ندارم. شاکیه اظهار داشته است. من به همراه الناز رشیدی رفتم به منزل خواهر م.، خواهر م. هم آنجا بود. دوستم گفت تلفن دارم می روم بیرون رفت بیرون یک دفعه م. از اطاق بیرون آمد گفت اگر نگذاری با تو رابطه برقرار کنم عکسهایت را پخش می کنم. عکسهائی که نزد م. داشتم با حجاب بود. مشخصات منزل خواهر م. را بلد هستم. به زور به من تجاوز کرد در حالی که خواهرش هم حضور داشت (داخل منزل) از درب خانه خواهر م. که وارد می شوی به سمت راست یک آینه و جاکفشی و سمت چپ هم دستشوئی بود. سمت راست اطاق خواب بود که یک تختخواب با کمد آرایش داخل آن بود یک اطاق دیگر هم آنجا بود که وسایل بچه داخل آن بود. بعد هم آشپزخانه و سالن قرار دارد. هردو اطاق سمت راست بودند آشپزخانه کنار سالن بود. دلایل همان است که از قبل بیان شده است ب. ت. ب. حضور خواهر م. ک. از نامبرده تحقیق اظهار داشته است. بنده شخصی به نام الناز رشیدی را نمی شناسم. اظهارات این خانم را قبول ندارم. قسم می خورم نمی دانم برای چه این حرفها را می زند. مگر ممکن است من داخل منزل باشم و این اتفاق بیفتد. این مشخصاتی که از منزل من می دهد تقریبا درست است. ولی ایشان تاکنون در حضور من به منزل من نیامده است. این اطلاعاتی که می دهد هرکسی می‌تواند کسب کند. سپس دادگاه چهار بار اتهام زنای غیر محصن را به متهمه تفهیم کرده بیان داشته فقط یک بار م. با من زنا کرد و آنهم به زور بوده است. وکیل نامبرده نیز اظهار داشته براساس نظریه پزشکی قانونی و اظهارات موکل زنای صورت گرفته به عنف بوده و به اتهام زنای به عنف از م. ک. شاکی هستم. سپس اتهام زنای غیر محصنه به عنف و اکراه به متهم م. ک. تفهیم شده است. بیان داشته قبول ندارم. اظهارات شاکی دروغ و کذب است من هیچ زنایی با شاکیه نداشته ام نظریه پزشکی قانونی را قبول ندارم در مقام آخرین دفاع اظهار داشته صحبتی ندارم. وکیل م. د. د. از موکل خود اظهار داشته من چند سئوال دارم. پس از تجاوز ادعائی الف.ر. یا را دیده است یا خیر؟ و رابطه دوستی با ایشان ادامه داشته است؟ چرا در طول چندسال جریان رسیدگی به پرونده مدعی حضور خواهر موکل در منزل مورد ادعا نشده است. خانم م. ز. بیان داشته بنده از همان روز تجاوز دیگر ارتباطی با الف.ر.نداشته ام. من از ابتدای پرونده حضور خواهر م. را ذکر کرده ام. سپس وکیل متهم بیان داشته به شرح صفحه 12 پرونده م. ز. بیان داشته که الف.ر. شیراز است. ایشان از کجا می دانسته است. مورد دیگر هم م. کی از ایشان عکس گرفته است. م. ز. بیان داشته م. از من عکس نگرفته بود الف. از من عکس گرفته بود داده بود م. وکیل اظهار داشته موکل اتهام انتسابی را قبول ندارد. امکان دارد نظریه پزشکی قانونی اشتباه باشد. سپس دادگاه با ختم رسیدگی به شرح دادنامه شماره --- - 94/11/6 حکم برائت متهم م. ک. از اتهام زنای به عنف و اکراه صادر می‌نماید. با احراز اتهام متهمان در حد زنای غیر محصنه هریک به صدضربه شلاق به عنوان حد محکوم می‌نماید. ضمنا محل اجرای حکم شلاق متهم را یکی از میادین اصلی شهر و از باب تکمیل مجازات به اقامت اجباری به مدت یک سال در شهرستان پارسیان (گاوبندی) محکوم می‌نماید. با اعتراض فرجام خواهی وکلاءطرفین پرونده به دیوان عالی کشور ارسال و حسب دستورجهت رسیدگی به این شعبه ارجاع شده است. مفاد لوایح تکرار مطالب قبلی است. هنگام شور قرائت می‌گردد.هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش آقای … ممیز و ملاحظه اوراق پرونده و نظریه کتبی آقای … محترم دادسرای دیوان عالی کشور اجمالا مبنی بر نقض دادنامه مشاوره نموده چنین رای می دهد: رای فرجام خواسته با کیفیت انشاء شده واجد اشکال م. ب.. زیرا اولا دادگاه در رای صادره به مواد مختلفی از قانون مجازات اسلامی در باب ادله اثبات استناد نموده از جمله ماده 164 که ناظر به اقرار متهم و ماده 211 که ناظر به علم قاضی م. ب.. لکن دقیقا و صریحا مشخص و اعلام نشده مبنای اثبات اتهام کدامیک از مبانی مذکور است و به لحاظ آثار متفاوتی که ادله مذکور از جنبه اثباتی دارند. اقتضاء می‌نماید که دادگاه صریحا در انشاء رای مبنای آن را اعلام نماید که به این مهم توجه نگردیده و استناد به هردو مبنا محل اشکال است کما اینکه در ماده 212 قانون مذکور نیز به نوعی به این معنی اشعار دارد که در صورت حصول علم استناد به دیگر ادله فاقد توجیه و جایگاه قانونی است بنابراین استناد هم زمان به علم و اقرار موافق با موازین قانونی نمی‌باشد. در ثانی با عنایت به اینکه اصولا اجرای مجازات حد شرعی به نحو علنی در آموزه های دینی مورد نکوهش م. ب. و به همین اعتبار مقنن در ماده 499 قانون آیین دادرسی کیفری اصل را در اجرای مجازات به نحو غیرعلنی قرار داده است. رای دادگاه و محتویات پرونده فاقد ادله توجیهی در باب عبرت متهم ویا سایرین است تا اجرای مجازات متهم به نحو علن را ایجاب نماید و صرف استناد به عبرت متهم یا دیگران آنگونه که در رای آمده بدون ذکر علل و جهت موجه امر نمی تواند توجیه کننده اجرای مجازات حد شرعی در علن باشد لذا با وصف مراتب رای صادره از استحکام قابل ابرام برخوردار نیست. با پذیرش اعتراض و مستند به قسمت ب از ماده 469 قانون آیین دادرسی کیفری با نقض آن به تجویز بند چهارم از قسمت مذکور رسیدگی به شعبه هم عرض دادگاه صادر کننده حکم منقوض ارجاع می‌نماید. شعبه اول دیوان عالی کشور مستشار: حمیدرضا موحدی عضو معاون: عنایت حیاتی شعبه اول دیوان عالی کشو; مستشار: حمیدرضا موحدی عضو معاون: عنایت حیاتی