عدم تحقق بزه تحصیل مال از طریق نامشروع در فرض عدم تصرف مال موضوع جرم

رأی خلاصه جریان پرونده خلاصه جریان پرونده: اقای ر. ن. که بموجب رای قطعی به شماره مذکور در بالا به اتهام تحصیل مال از طریق نامشروع به شصت میلیون ریال جزای نقدی معادل دو برابر مال ماخوذه محکوم شده با وکالت اقای م. ا. س. از رای صادره به استناد بند چ ماده ۴۷۴ قانون ایین دادرسی کیفری درخواست اعاده دادرسی نموده که برای رسیدگی به این شعبه ارجاع گردیده است. برای رسیدگی به درخواست او پرونده ماهوی مطالبه و خلاصه ان در حدی که درج ان در این مقام ضرورت دارد. به این شرح است: رییس حفاظت اطلاعات کل دادگستری استان *به دادستان عمومی و انقلاب *اعلام نموده است: حسب گزارش اقای ع. ا. ق. د. و تحقیقات بعمل امده در این حفا مشخص گردیده است.که … اقای ر. ن. که در پرونده … مطروحه در اجرای احکام شعبه *به عنوان احدی از کارشناسان منتخب م. ب.. جهت اجرای حکم از محکوم له پرونده ( ع. ا. ق. د. ) درخواست مبلغ ده میلیون تومان وجه نقد قبل از اقدام به کارشناسی نموده است.… مقرر شد این وجه در روز یکشنبه مورخ ۹۵/۲/۲۶ در دفتر اقای ن. به ایشان پرداخت گردد. ذیل این گزارش معاون دادستان دستور داده است. با هماهنگی شاکی و با همکاری مامورین کلانتری ارجاعات نسبت به دستگیری کارشناس اقدام فرمایند … ( ص ۵ ) حسب صورتجلسه مورخ ۹۵/۲/۲۶ اقای ع. ا. ق. د. همراه مامور کلانتری وارد دفتر اقای ن. گردیده و پس از انجام مذاکرات یک بسته وجه نقد روی میز کار اقای ن. قرارداده و از انجا خارج شده است. در این حین کارشناسان حفا وارد دفتر کار اقای ن. شده و ضمن ابلاغ دستور معاون دادستان به او از روی میز وی یک بسته وجه نقد به مبلغ سی میلیون ریال ( وجه بنا به اظهار اقای ق. د. متعلق به حفاظت بوده است ) از روی میز اقای ن. کشف و ضبط کرده اند. ( ص ۲۰ ) پرونده مقدماتی در حفاظت و اطلاعات دادگستری تشکیل و به دادسرا ارسال و به دادیار *حفاظت و نزد دادیار اجمالا تکذیب اتهام است. درباره نامبرده دادیار به اتهام ارتشا به مبلغ سی میلیون ریال قرار جلب به دادرسی صادر و دادیار اظهارنظر ضمن موافقت با ان با صدور کیفر خواست به استناد ماده ۳ قانون تشدید مجازات مرتکبین ارتشا و اختلاس و کلاهبرداری تقاضای تعیین کیفر کرده است. م. ا. د. در شعبه *محاکمه شده و دادگاه بموجب دادنامه شماره ۸۲۴ ۹۵/۹/۷ خلاصتا با این استدلال که بزه انتسابی به او از شمول ماده استنادی در کیفر خواست خارج و مشمول ماده ۵۸۸ قانون مجازات اسلامی ( تعزیرات ) م. ب.. و چون نامبرده اظهارنظر کارشناسی ننموده عنصر مادی بزه را محقق ندانسته و به لحاظ عدم تحقق بزه حکم بر برائت او صادر کرده است. دادستان *از رای صادره درخواست تجدیدنظر کرده است. ( ص۱۲۲ و ۱۲۳ ) پرونده در شعبه **به ان رسیدگی نموده و اتهام مشارالیه را تحصیل مال از طریق نامشروع دانسته و با تفهیم ان به او و استماع مدافعات و اخذ اخرین دفاع طبق دادنامه مذکور در بالا وی را به شصت میلیون ریال جزای نقدی معادل دو برابر مال ماخوذه محکوم کرده است. وکیل م. ع. د. لایحه تقدیمی مشعر بر درخواست اعاده دادرسی ضمن شرح ماوقع که منتهی به دستگیری او و کشف وجه مورد ادعا گردیده ، موکل خود را مبرا از تقصیر دانسته و خواستار اعاده دادرسی گردیده است. لایحه او زمان شور خوانده میشود. عضوممیز ج. ا. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای ج. ا. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رای می دهد: رأی شعبه دیوان عالی کشور رای شعبه نظر به این که مفاد صورت مجلس مورخ ۹۵/۲/۲۶ حاکی از این است.که بعد از گذاشتن بسته حاوی وجه روی میز م. ع. از سوی اقای ق. د. و خروج از دفتر وی مامورین حفاظت و اطلاعات دادگستری وارد دفتر مشارالیه شده و بسته حاوی وجه را از روی میز او برداشته اند. با این ترتیب بر فرض اظهارات اقای ق. د. ، م. ع. وجه مورد ادعا را به قبض و تصرف خود در نیاورده تا بزه تحصیل مال نامشروع محقق گردد. بنا به مراتب به لحاظ عدم تحقق بزه انتسابی به م. ع. درخواست او دایر به اعاده دادرسی موجه بوده با انطباق ان با بند ( چ ) ماده ۴۷۴ قانون ایین دادرسی کیفری با تجویز اعاده دادرسی رسیدگی مجدد مستندا به ماده ۴۷۶ ان قانون به شعبه دیگر دادگاه تجدیدنظر استان *ارجاع می گردد. شعبه *رییس: ج. ا. مستشار: ح. ق. فهرست خلاصه جریان پرونده شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی