وضعیت فرجام خواهی در فرض عدم ابلاغ نظریه پزشکی قانونی

رأی خلاصه جریان پرونده خلاصه جریان پرونده: اقای س. ک. با وکالت اقای ع. ر. به طرفیت خانم ن. س. به خواسته فسخ نکاح موضوع سند ازدواج عادی مورخ ۹۷/۱۱/۲۲ موضوع سند عقدنامه ۹۴۹ مورخ ۹۷/۱۱/۲۲ که تصویر ان پیوست است.دادخواستی در دادگستری قرچک مطرح نموده است.که به شعبه سوم حقوقی ارجاع گردیده است.در متن دادخوست وکیل خ. ت. د. که زوجین زندگی مشترک را زیر یک سقف شروع نکرده اند و در دوران عقد بسر می برند و رابطه زناشویی نیز با یکدیگر نداشته اند موکل اذعان می دارد. که ابتدا زوجه از ارائه گواهی سلامت بکارت امتناع نموده و اخیرا به موکل اذعان داشته ( ناخوانا ) نمی باشد. موکل نیز اظهار داشته که هرگز با زوجه رابطه زناشویی در دوران عقد واقع نشده و در خصوص اثبات دوشیزگی زوجه تقاضای ارجاع به پزشکی قانونی دارد. مضافا ن. ب. ا. از انجا که موکل جوانی ۲۲ ساله بوده و حسب عرف متداول در جامعه نیز عقد نکاح به نیت دوشیزگی زوجه بوده و خلاف این وصف تخلف خوانده از شرط صفتی است.که عقد متبانیا بر ان واقع شده است.باستناد ماده ۱۱۲۸ قانون مدنی تقاضای رسیدگی و صدور حکم بر فسخ نکاح م. ا. دادگاه با تعیین وقت جهت رسیدگی و دعوت طرفین در جلسه مورخ ۹۹/۲/۲۸ که خواهان و وکیل وی حضور دارند خوانده حضور ندارد. وکیل خواهان با تکرار خواسته مطروحه در دادخواست و ب. ت. ب. اینکه خوانده مهریه و نفقه خود را مطالبه نموده است.مدتی اشتی کرده اند و بعد از مدتی هم خود خوانده به خ. گ. ا..من باکره و دوشیزه نیستم و به موکل گفته است.ما به درد هم نمی خوریم توافقی از هم جدا شویم که توافق نکردند. و چون جوان هستند و ازدواج اول انهاست و برای خواهان نیز دوشیزه بودن خوانده مهم بوده درخواست رسیدگی و صدور حکم وفق دادخواست و معرفی خوانده به پزشک قانونی را دارم. دادگاه طی اخطاریه خوانده را جهت معرفی به پزشکی قانونی دعوت به حضور در دادگاه ظرف ۷ روز نموده است.که ظاهرا در ۹۹/۲/۲۹ اخطاریه ارسال در تاریخ ۹۹/۳/۲۹ دادگاه با اعلام ختم دادرسی طی دادنامه *رای خود را با این استدلال ب. ت. ب. اینکه خواهان دلیلی جهت اثبات ادعای فسخ نکاح و نیز عدم فراهم بودن موجبات قانونی فسخ نکاح و اینکه خوانده ( اشتباها خواهان ذکر شده است ) علیرغم ابلاغ جهت معرفی به پزشک قانونی نیز حاضر نشده است.لذا دادگاه مستندا به ماده ۲ قانون ایین دادرسی مدنی حکم به رد دعوی خواهان صادر و اعلام می نماید. رای صادره ظرف ۲۰ روز پس از ابلاغ قابل تجدیدنظر خواهی در محاکم تجدیدنظر استان م. ب.. از این رای وکیل زوج تجدیدنظر خواهی نموده است.که عدم حضور زوجه جهت معرفی به پزشکی قانونی را محمول بر صحت ادعای موکلش و ایراد و اشکال قانونی بر عدم توجه دادگاه به محتویات پرونده داشته و معرفی زوجه را با تعیین وقت و دعوت طرفین به پزشکی قانونی و پس از صدور رای طبق خواسته را استدعا نموده است.پس از تبادل لوایح و ارجاع پرونده به محاکم تجدیدنظر استان و به شعبه ۴۵ تجدیدنظر هیات شعبه در تاریخ ۹۹/۵/۵ با بررسی اوراق پرونده و ختم دادرسی چون نظر پزشکی قانونی را در پرونده ضروری دانسته است.و تحقیق کافی صورت نگرفته است.و با تلقی رای بدوی به قرار ان را نقض و پرونده را به مرجع بدوی ارسال نموده است.تا پس از انجام تحقیقات در ماهیت اظهارنظر نمایند دادگاه حقوقی چون در *دادگاه خانواده است.قرار عدم صلاحیت به شایستگی دادگاه خانواده صادر نموده است.که پرونده به دفتر کل محاکم عمومی و انقلاب دادگستری ارسال شده که به شعبه ۲۵۳ خانواده ( برگ ۲۷ ) ارجاع گردیده است.شعبه مذکور در تاریخ ۹۹/۱۰/۱۳ طی دادنامه *قرار عدم صلاحیت خود را در رسیدگی به این پرونده به لحاظ اینکه طبق تبصره ۲ ماده ۱ قانون حمایت خانواده حوزه قضایی بخش در حالی که قرچک حوزه شهرستان م. ب.. و فسخ نکاح عنوانی جدا از اصل نکاح م. ب.. این شعبه نیز ابلاغ مخصوص دادگاه خانواده ندارد. بلکه عمومی حقوقی محسوب می شود. خود را صالح به رسیدگی نمی داند پرونده را جهت حل اختلاف وفق ماده ۲۷ قانون ایین دادرسی مدنی به مرجع تجدیدنظر استان ارسال نموده که هیات شعبه *ب. ت. ب. صورت جلسه ۹۹/۱۱/۲۷ نقایص تحقیقاتی در رسیدگی های دادگاه بدوی مشاهده نموده است.و پرونده را جهت رفع نقایص و سپس اعاده ان به این شعبه به دادگاه بدوی ارسال نموده است.با ارسال پرونده به شعبه *با معرفی زوجه به پزشکی قانونی جهت بررسی سلامت بکارت در برگ ۴۹ پرونده پزشکی قانونی اعلام نموده است. در تاریخ ۱۴۰۰/۲/۲۵ ساعت ۱۰/۳۵ از نامبرده معاینه به عمل امد به دلیل اقدامات ترمیمی ایجاد شده در ناحیه تناسلی پرده بکارت قابل رویت نیست لذا اظهارنظر در خصوص پرده بکارت امکان پذیر نمی باشد. در برگ ۵۱ پرونده استشهادیه ای که به امضای ب. س. و ث. س. و ف. س. ( با اثر انگشت ) رسیده است.و اسیب دیدگی پرده بکارت ن. س. را در پاییز سال ۷۹ که در اثر سقط از پله های منزل پدر بزرگش ایجاد شده و او را به *برده اند که پس از خونریزی بکارت اسیب دیده وی اقداماتی ترمیمی جهت جلوگیری از خونریزی صورت گرفته است.که مدارک مربوطه بر اثر جابجایی هایی از بین رفته است.تایید نموده اند دادگاه در تاریخ ۱۴۰۰/۳/۳ طی دادنامه *با اعلام ختم دادرسی رای خود را بدین شرح صادر نموده است. در خصوص دادخواست س. ک. با وکالت ع. ر. به طرفیت ن. س. به خواسته صدور حکم دائر بر فسخ نکاح موضوع عقدنامه رسمی شماره ۹۴۹ مورخ ۹۷/۱۱/۲۲ با عنایت به محتویات پرونده و ب. ت. ب. اینکه ادعای خواهان این بوده است.که ارتباط زناشویی بین طرفین نبوده است.و مبنای عقد نیز بر باکره بودن زوجه بوده است.ولی زوجه حسب اقرار خودش باکره نمی باشد. و ب. ت. ب. مدافعات خ. ط. ل. فاقد تاریخ منضم به پرونده خوانده ادعای خواهان دائر بر اینکه باکره نبوده است.با خواهان طلاق ان را گفته باشد. انکار نموده و اظهار داشته باکره بوده است.و ب. ت. ب. اینکه خوانده در مدافعات خود اظهار داشته بعد از عقد در خانه پدری خواهان می مانده است.و با هم در یک اتاق تنها بوده ایم و به لحاظ قاعده خودش که با وقوع نکاح حاکم به موضوع است.و انکار خوانده و نیز ملاحظه پاسخ پزشکی قانونی که در خصوص بکارت یا عدم بکارت خوانده اظهارنظر ننموده است.و اظهارنظر را امکان پذیر ندانسته و صرفنظر از اینکه ترمیم ناحیه تناسلی با پرده بکارت در امر متفاوت است.و ترمیم الت تناسلی نیز به معنایی ترمیم پرده بکارت نمی باشد. لذا به لحاظ فقد دلیل کافی اثباتی دادگاه دعوای خواهان را ثابت نمی داند و مستندا به ماده ۱۹۷ قانون ایین دادرسی مدنی حکم به بطلان دعوی صادر و اعلام می نماید. رای صادره ظرف بیست روز پس از ابلاغ قابل تجدیدنظر در محاکم تجدیدنظر *م. ب.. از این رای اقای س. ک. تجدیدنظر خواهی نموده است.که مندرجات دادخواست فرجام خواهی وی با استناد به اظهارات زوجه که خود را در یک زمان مدخوله و در یک زمان باکره دانسته و ب. ت. ب. نظریه پزشکی قانونی بکارت او ترمیم یافته است.و اقرار زوجه به عدم دوشیزگی بالاترین دلیل است.لذا نقص رای بدوی را خواستار شده است.پس از تبادل لوایح و ارجاع پرونده به مرجع تجدیدنظر شعبه *هیات شعبه در وقت فوق العاده مورخ ۱۴۰۰/۴/۲۶ طی دادنامه *چون اعتراض موجه و مدلل و موثری که موجب نقض دادنامه تجدیدنظر خواسته شود. به عمل نیامده است.مستندا به ماده ۳۵۸ قانون ایین دادرسی مدنی دادنامه تعرض عنه را نتیجتا تایید و ابرام می نماید. از این رای اکنون اقای ع. ر. به وکالت از س. ک. فرجام خواهی نموده که هنگام شور ضمن قرائت با گزارش عضو ممیز متن دادخواست فرجام خواهی وکیل محترم که در برگ های ۷۳ و ۷۴ پرونده پیوست است. قرائت می شود. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای ع. ن. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره *فرجام خواسته مشاوره نموده چنین رای می دهد: رأی متن رأی رای شعبه صرفنظر از اینکه ادعای فسخ نکاح فوریت داشته و رعایت فوریت برای طرح دعوی اعلام فسخ از جانب خواهان با رعایت فوریت عرفی امر به عمل نیامده است.مورد ادعای زوج مصداق ماده ۱۱۲۸ قانون مدنی در حالی که ازدواج در تاریخ ۹۷/۱۱/۲۲ واقع شده و زوجه مدعی دخول توسط زوج بوده است.و ب. ت. ب. قاعده فراش و اینکه در این گونه موارد از نظر شرعی گفته زوجه محمول بر صحت بوده چون اعتراض موجهی که موجب نقض رای شود. از جانب زوج مطرح نگردیده است.رای فرجام خواسته مصون از تعرض مانده و منطبق با موازین قانونی و شرعی تشخیص می گردد. هیات شعبه با رد فرجام خواهی به عمل امده که از سوی زوج مطرح گردیده است.مستندا به ماده ۳۷۰ قانون ایین دادرسی مدنی ابرام می گردد. شعبه * رییس: ع. ن. مستشار: ع. ک. ص. س. فهرست خلاصه جریان پرونده متن رأی نقد رأی