فایل شماره314 نمونه لایحه دفاعیه خوانده ، جلسه اول رسیدگی ، اعلام فسخ عقد بیع بعلت خیار تخلف شرط و خیار رؤیت

« نمونه لایحه دفاعیه خوانده / جلسه اول رسیدگی / اعلام فسخ عقد بیع بعلت خیار تخلف شرط وخیار رویت موضوع : لایحه دفاعیه خواهان : آقای / خانم ...... با وکالت خوانده : آقای / خانم .................. با وکالت .......... خواسته : اعلام فسخ عقد بیع بعلت خیار تخلف شرط و خیار رؤیت دلایل و منضمات دادخواست : تاریخ رسیدگی : ساعت : کلاسه : رییس محترم شعبه ... دادگاه حقوقی محاکم عمومی شهرستان ......................... سلام علیکم – با احترام و تجویز حاصل از مدلول یک برگ وکالتنامه ملصق به تمبر مالیاتی و بوکالت از ناحيه خوانده دعوی آقای / خانم ... در برابر دعوی خواهان مرقوم در صدر لايحه ، خاطر عالی را مستحضر می دارد خواسته مطروحه در مايتعلق به اعتبار قانونی و شرعی را واجد نبوده و بالمال شایسته بطلان بدلایل ذیل است : الف - « اگر با ذکر اوصاف ( بدون مشاهده در حین عقد ) معامله عوضی واقع شود و بعد خلاف آن دیده شود یعنی اوصافی که ذکر آن برای رفع ابهام از مورد عقد شده بود آن چنان که ذکر شده نباشد برای منتقل اليه حق فسخ حاصل می شود که آن را خیار تخلف وصف است ( ماده ۴۱۰ ق . م ) اگر وصف به صورت شرط ذکر شود تخلف از آن تخلف شرط است . عالی جناب بهتر می دانند : خیار تخلف وصف در ارتباط با عین معینی است که وجود خارجی دارد ولیکن در زمان انعقاد عقد به رؤیت یکی از طرفین معامله نرسیده و صرفا با ذکر جنس و اوصاف آن از سوی طرفین و یا شخص ثالث، مورد معامله قرار گرفته است خیار تخلف وصف اختصاص به مشتری ندارد بلکه مطابق ماده ۴۱۱ ق . م « اگر بایع مبیع را ندیده ولی مشتری آن را دیده باشد و بیع غير اوصافی که ذکر شده است دارا باشد، فقط بایع خیار فسخ خواهد داشت .» و مطابق ماده ۴۱۲ همان قانون « هرگاه مشتری بعضی از مبیع را دیده و بعض دیگر را به وصف یا از روی نمونه خریده باشد و آن بعض مطابق با وصف یا نمونه نباشد می تواند تمام مبیع را رد کند یا تمام آن را قبول نماید .» بنابراین مشتری نمی تواند قائل به تبعیض گردد و آنچه را که دیده قبول و آنچه را که ندیده رد نماید . زیرا در این صورت موجب ضرر و زیان بایع خواهد شد مگر اینکه طرفین به آن امر توافق و تراضی نموده باشند که در این صورت معامله نسبت به بعض، بلا اشکال خواهد بود . ب - خیار رؤیت : « اگر یک طرف عقد مالی را قبلا دیده و به اعتماد مشاهده سابق و به تصور عدم تغییر آن وضع، آن مال را خریداری کند و بعد از عقد معلوم شود که آن مال اوصاف سابق را در حین عقد نداشته حق فسخ عقد را دارد ( ماده ۴۱۳ ق . م ) مضافا اگر چه قانون مدنی خیار مزبور را در خصوص مبیع ذکر نموده ولیکن خیار یاد شده قابل تسری به ثمن مورد معامله نیز م. ب. و در صورتی که ثمن نیز تخلف از وصف درآید هریک از طرفین وفق مقررات قانونی حق اعمال خیار مزبور را خواهندداشت . لكن در بیع کلی، خیار تخلف وصف و رؤیت وجود ندارد و بایع باید جنسی بدهد که مطابق با اوصاف مفرره بین طرفین بوده باشد . گرچه در ماده ۴۱۴ ق . م صرفا اشاره به عدم خیار رؤیت نموده . ولیکن موضوع در خصوص تخلف وصف نیز قابل تسری است . فلذا با توجه به اینکه مورد معامله یک صد تن برنج طارم آمل بوده باشد و در زمان تحویل مبیع بر خلاف شرایط و ضوابط موضوء قرارداد اتفاق افتاده باشد، بایع مکلف به تحویل مبیع وفق شرایط مقرر م. ب. . بعلاوه خیار رؤیت و تخلف وصف بعد از رؤیت فوری است ( ماده ۴۱۵ ق . م ) اینکه طی چه مدتی طرف معامله حق خواهد داشت . که معامله را فسخ نماید تشخیص آن با عرف است . حاكم ( قاضی ) بر مبنای قواعدی عرفی رأی مقتضی در آن خصوص صادر خواهد نمود . در نتیجه : نگارنده معتقد است اعلام فسخ قرارداد به جای الزام موکل به تحویل مبیع فقدان محل قانونی برای پذیرش داشته باشد . بنائا به مراتب و معنونه در فوق : رسیدگی و صدور حکم مقتضی تحت انتظار و مورد استدعاست . باتشکروتجدیداحترام وکیل خوانده 1- تنها خیاری که مستقیما ناشی از اراده محسوب می شود، خیار شرط موضوع ماده ۳۹۹ ق . م است ۲- خیار شرط جزوء خيارات معین است . 3- مبنای خیار شرط آیه ( اوفو بالعقود ) است . ۴- مقنن در مورد خیار تخلف از شرط ( ماده ۴۴۴ ق . م ) به مبحث شروط ضمن عقد موضوع مادتين ۲۳۴ و ۱۴۵ همان قانون ارجاع داده است .