فایل شماره359 نمونه لایحه دفاعیه ، جلسه اول رسیدگی ، اعلام فسخ با خیار حیوان

« نمونه لایحه دفاعیه خوانده / جلسه اول رسیدگی / اعلام فسخ با خیار حیوان » ریاست محترم شعبه ................ دادگاه عمومی حقوقی ........... سلام عليكم - با احترام، به وکالت از ناحیه خوانده دعوی آقای / خانم ................ در برابر دعوی خواهان آقای / خانم .......... با وکالت ....... بخواسته : اعلام فسخ با خیار حیوان به تاریخ رسیدگی ... ساعت ......... موضوع کلاسه ... بدینوسیله در مقام دفاع و تقدیم لایحه دفاعیه خاطر عالی را مستحضر میدارد دادخواست مطروحه به دلايل مشروحه آتی الذكر واجد ایرادات شکلی و ماهوی به شرح ذیل بوده با ارائه ۳ بخش : ۱) نواقص ۲) ایرادات شکلی ۳) در ماهیت دعوی به دفاع از موکل می پردازم بدوأ نواقص : ۱).............. ۲)............. ۳).................. ایرادات شکلی : ۱) ............. .. ۲) ........... ۳)................ ١- نواقص دادخواست ۱) پسوند خانوادگی، نام پدر و شغل خواهان در ستون مربوطه قید نشده است . ۲) خواسته مشتمل بر ................................................. جزء م. ب. لكن هزینه دادرسی بابت یک جزء پرداخت شده است . جسته است . ۴) نام و مشخصات شهود در دادخواست تعرفه و منعکس نشده در حالی که در ستون دلایل خواهان به شهادت شهود استناد ۵) امضای خواهان / وکیل خواهان در نسخه ثانی دادخواست مشهود نیست . ۶) هزینه تصدیق اوراق دفتری حداقل در نسخه ثانی و ضمائم به تعداد .................................. برگ انجام نشده است . ۷) شخصیت حقوقی خوانده در ردیف خوانندگان قرار نگرفته است . ۸) فتوکپی مصدق ضمائم به شدت ناخوانا می باشد . ابناء به مراتب و معنونه در فوق | اجرای مواد ۵۳ و ۵۴ ق . آ . د . م . درخواست می گردد . ۲- در شکل دعوی ۱) دعوی حاضر سابقا در شعبه دادگاه اقامه شده و تحت رسیدگی می باشد و به علت اعتبار امر مطروحه دعوی خواهان محکوم به رد می باشد . ۲) خواهان اهلیت قانونی به علت .......................................................................................................... برای اقامه دعوی ندارد . ۳) دعوی مطروحه به علت ............................ . توجهی به خوانده ندارد ۴) به علت عدم ارسال تصویر مصدق وکالت نامه وکیل محترم خواهان در قالب نسخه ثانی و ضمائم دادخواست و عدم امکان اظهارنظر در خصوص میزان الصاق و ابطال تمبر مالیاتی، سمت وکیل محرز نمی باشد . 5) به موجب دادنامه شماره ................ مورخ ............... تصدیری از شعبه .................... دادگاه ................. دعوی سابقا بين صحابه دعوی حاضر مطرح و ق طعی شده و دارای اعتبار امر مختوم است ۶) دعوا به دلایل ...................................................................................................................... بر فرض ثبوت اثر قانونی ندارد . ۷) خواسته خواهان به دلایل .............................................................. .......................... مشروعیت شرعی ندارد . ۸) بر اساس ماده ۲ ق . آ . د . م . اقامه دعوی نشده و خواهان در این دعوی ذینفع نمی باشد . ۹) تاریخ اقامه دعوی حاضر ............................. می باشد لذا مهلت قانونی مقرر در ........................... منتفی شده و به علت اقامه دعوی در خارج از موعد قانونی، محکوم به رد م. ب. . ۱۰) گواهی فوت احصر ورثه ضمیمه دادخواست نشده است . ۱۱) حدنصاب قانونی در تعرفه شهود رعایت نشده است . ۱۲) به علت ................................................................................................................. آن مرجع محترم صالح به رسیدگی نمی باشد . ۱۳) سمت قانونی وکیل مع الواسطه و دلیل مثبت این سمت در پرونده مشاهده نمیشود . ۱۴) به علت قرار دادن کلمه " یا " بین گواهی گواهان، و عدم تعرفه شهود در دادخواست، اصل تنجیز رعایت نشده است . در ماهیت : بدیهی است خیار حیوان برای هر دو طرف است، البته اگر مبیع حیوان برابر حیوان باشد قول به ثبوت خیار برای بایع و مشتری تقویت می شود چنانکه اگر فقط ثمن حيوان باشد قول به ثبوت خیار برای خصوص بایع قوی مینماید . ( علامت اینکه ثمن را از مثمن تشخیص دهیم ) این است که در خصوص ثمن باء عوض یا مقابله بر سرلفظ حیوان می آورند . مدت این خیار بنابر حکم قانون مدنی ( تا سه روز از حین عقد ) است و اجتماع دو خیار یا بیشتر مانعی ندارد، در مقابل گفته شده است مبداء این خیار سه روز از مرتفق شدن متعاقدین است چنانکه قائل به خصوص ملکیت بعد از تفرق شویم . ( این خیار به سه مورد ساقط می شود، به شرط سقوط سقوط آن ) در ضمن عقد ( یا اسقاط آن بعد از عقد ) همچنانکه در خیار مجلس هم وجود دارد ( به تصرف کردن ذوالخيار ) یعنی کسی که حق خیار دارد خواه تصرف لازم باشد مثل بیع یا غیر لازم مانند هبه قبل از قبض بلکه مطلق به انتفاع از حیوان نیز همین است مانند سوار شدن بر حیوان اگر چه در وقتی ركوب صورت گیرد که برای فسخ معامله به نزد مالک قبلی می رود و کوبیدن نعل به آن یا دوشیدن شیرش باشد یا اگر مورد معامله لباس است آن را به تن کند یا اگر پارچه است آن را بشوید و در صورتی که خانه باشد در آن سکونت گزیند . بنظر شهید ثانی : اگر صاحب خیار قصدش از تصرف حيوان صرفا امتحان کردن باشد و از مقدار نیاز تجاوز نکند پس نسبت به سقوط خیار وممنوع بودنش از رد یا عدم آن دو احتمال وجود دارد و اما اگر به طرف منزلش سوق داد در صورتی که مسافت پیموده شده از مکان قبض تا منزل نزدیک باشد به طوری که عرفا تصرف به حساب نیاید پس بر آن اثری مترتب نیست و حق خیار همچنان باقی است، اما اگر فاصله زیاد باشد به احتمال قوی می توان وی را به ملاحظه سقوط خیار از اعمالش منع نمود به طوری کلی هر کاری که عرفا تصرف محسوب می شود مانع اجرای خیار است . معذلک : قطع نظر از نواقص و ایرادات وارد بر دعوی مطروحه، خواسته خواهان در ماهیت واجد اشکال به دلایل ذیل است : چه اولا ............... .. ثانيا :.................................. ثالثا :........................... بناء على هذا : رسیدگی و صدور رأی شایسته از محضر دادگاه تحت استدعاست . باتشکروتجدیداحترام وکیل خوانده