تفاوت افراز و تفکیک — آیا شرکا می توانند ملکی را که

۱۳ - اگر دادگاه تشخیص دهد ملک قابلیت افراز ندارد، باید چه تصمیمی اتخاذ کند؟ در صورت غیر قابل افراز بودن آیا دادگاه می تواند بدون درخواست فروش از سوی احدی از مالکین حکم بر فروش ملک صادر کند؟ وفق ماده ۴ قانون افراز و فروش املاک مشاع و ماده ۹ آیین نامه آن در صورت صدور حکم تصمیم قطعی بر غیر قابل تقسیم بودن ملک دادگاه شهرستان برحسب درخواست یک یا چند نفر از شرکاء دستور فروش آن را به دایره اجرای دادگاه خواهد داد. اما چنانچه حسب نظریه کارشناسی ملک غیر قابل افراز باشد و از سوی هیچ یک از شر کا درخواست فروش و تقسیم وجه آن بین شرکا نشده باشد به لحاظ صراحت مواد مذکور مبنی بر وجود درخواست برای فروش ملک دادگاه به لحاظ غیر قابل افراز بودن ملک قرار عدم استماع دعوا صادر میکند. در املاک غیر ثبتی نیز با وحدت ملاک از مواد مرقوم بدون درخواست حداقل یک نفر از مالکین مشاعی به نظر می رسد دادگاه نمی تواند رأساً حکم به فروش صادر کند. اما با این حال اداره حقوقی قوه قضائیه در نظریه مشورتی شماره ۷/۹۹/۵۱۵ مورخ ۱۳۹۹/۶/۳۰ بیان داشته اولاً، افراز املاک مشاع فاقد سابقه ثبتی از شمول قانون افراز و فروش املاک مشاع مصوب ۱۳۵۷ خروج موضوعی دارد. ثانیاً، رسیدگی به درخواست فروش این املاک را نمی توان موکول به ارائه حکم مبنی بر غیر قابل افراز بودن آن دانست و دادگاه رسیدگی کننده رأساً قابلیت یا عدم قابلیت افراز را احراز و چنانچه قابل افراز نبودن و قابل تقسیم نبودن ملک به یکی از طرق قانونی را احراز کند حکم بر فروش ملک صادر و در صورتی که ملک را قابل تقسیم به یکی از طرق قانونی غیر از فروش بداند، اما خواسته خواهان صرفاً فروش ملک باشد، تصمیم مقتضی اتخاذ میکند. اداره حقوقی قوه قضائیه در خصوص تعریف افراز و چگونگی تقسیم مال مشاع در نظریه مشورتی شماره ۷/۴۷۷۸ مورخ ۸۴/۷/۱۰ بیان داشته کلمه افراز به معنی تقسیم مال غیر منقول مشاع بین شرکا به نسبت سهم آنان است. مطابق قانون ... اداره ثبت مال غیر منقول را به نسبت سهام مالکین، قابل افراز تشخیص ندهد، مالک یا مالکین مایل به افراز میتوانند به تصمیم اداره ثبت در دادگاه عمومی محل وقوع ملک اعتراض کنند. در این صورت دادگاه به درخواست افراز رسیدگی و چنانچه امکان افراز مال غیر منقول به هر طریق ممکن باشد، ولو از طریق قرعه کشی معنا دانسته است. با این وصف سؤال اینجاست؛ در املاکی که سابقه ثبتی دارند آیا پس از نکته ۱ به نظر می رسد اگر دعوای افراز را همان تقسیم مال مشاع بدانیم، دادگاه باید در مواقعی که ملک سابقه ثبتی ندارد، بلاشک امکان پذیر است. اما درباره املاک ثبتی ب. ت. ب. ماده ۴ قانون افراز و فروش املاک مشاع که بیان داشته اگر ملک مطابق تصمیم قطعی غیر قابل افراز تشخیص داده شود، قابل فروش است کمی موضوع را دچار ابهام میکند لما باید توجه داشت که اعمال مقرره مذکور زمانی است که ملک از طریق اداره ثبت بخواهد فراز شود. بنابراین از آنجا که درخواست افراز جزئی از تقسیم مال مشاع است و ن. ب. ا. دعوای تقسیم مال مشاع خواسته ای کلی و عام تر م. ب. که درخواست افراز نیز داخل در آن است، لذا مالکین مشاعی می توانند به جای درخواست افراز ملک مشاع در فرض سؤال دعوای تقسیم مال مشاع اقامه نمایند. در این حالت اگر ملک قابلیت افراز داشته باشد که به همین طریق حکم بر افراز ملک صادر میشود، والا از طریق تعدیل یا رد و نهایتاً اگر از طریق روشهای گفته شده قابل تقسیم نبود، حکم بر فروش ملک و تقسیم وجوه آن بین ۱۵ تصمیم به افراز توسط دادگاه حکم است یا قرار تصمیم دادگاه مبنی بر افراز املاک مشاعی حکم تلقی شده و قابلیت تجدید نظر خواهی دارد و اگر قابل افراز نبود با درخواست احدی از شرکا به نظر میرسد باید حکم به فروش صادر کند، نه دستور فروش همان طور که سابقاً بیان شد، دستور فروش نه حکم است و نه قرار، لذا قابلیت اعتراض و تجدید نظر خواهی ندارد، اما حکم به فروش قابلیت تجدید نظر خواهی دارد. ۱۶ آیا شرکا می توانند ملکی را که قسمتی از آن وقفی است درخواست افراز نمایند؟ اداره حقوقی در نظریه مشورتی شماره ۷/۸۶۲۳ مورخ ۷۶/۱/۲۱ بیان داشته به موجب <a class="artref" href="/ماده/ماده-597-a_0815110236244">ماده ۵۹۷ قانون مدنی</a> تقسیم ملک از وقف جایز است، بنابراین، دعوی افراز ملک باید بدوا طبق قانون افراز و فروش املاک مشاع در واحد ثبتی محل ملک غیر منقول مطرح و رسیدگی شود. چنانچه طبق تصمیم واحد ثبتی مذکور و قطعیت آن ملک غیر قابل تقسیم باشد، متقاضی می تواند از دادگاه تقاضای دستور فروش بنماید. صرف ادعای اینکه ملک غیر قابل افراز است برای دادگاه نمیتواند مستند دستور فروش باشد. بنابراین اگر دلایل و حکم لازم بر غیر قابل افراز بودن ملک به دادگاه ارائه شود دادگاه می تواند در حدود مقررات قانون فوق و آیین نامه اجرایی آن دستور فروش آن را به حالت مشاعی یعنی چهار دانگ مشاع از شش دانگ ملک با حفظ دو دانگ وقف را صادر نماید. در این صورت اگر چهار دانگ به فروش برسد، چهار دانگ آن فروخته میشود و اگر مشتری پیدا نشود به همان حالت اشاعه باقی می ماند. ۱۷ - مطابق نظریه فقهای شورای نگهبان به شماره ۹۲/۳۰/۵۱۸۷۸ مورخ ۹۲/۷/۱۰ در خصوص مغایرت اطلاق ماده ۴ قانون افراز و فروش اموال مشاع و بخش اول مواد ۹ و ۱۰ آیین نامه اجرایی آن با شرع، صرف صدور گواهی عدم افراز از اداره ثبت کفایت بر پذیرش درخواست فروش مال مشاع نمی کند، لذا دادگاه درخواست خواهان را باید موجب ضرر سایر شرکا تشخیص ندهد. البته این نظریه در روزنامه رسمی منتشر نشده و تاکنون با انتقادهایی نیز مواجه شده و باعث اختلاف در برداشت گردیده است. ۱۸ افراز ملک و توجه به قوانین مرتبط دادگاه در دعوای افراز باید حتماً به <a class="artref" href="/ماده/ماده-101-a_0815110219149">ماده ۱۰۱ قانون شهرداری</a> و قانون جلوگیری از خرد شدن اراضی کشاورزی مصوب ۱۳۸۵ توجه داشته باشد. در نظریه مشورتی شماره ۷/۹۷/۳۳۸۹ مورخ ۱۳۸۹/۳/۲۹ آمده است: مستفاد از <a class="artref" href="/ماده/ماده-101-a_0815110219149">ماده ۱۰۱ قانون شهرداری</a> مصوب ۱۳۳۴ با اصلاحات بعدی هرگونه افراز و تفکیک در اراضی بزرگ، مستلزم پرداخت حقوق قانونی شهرداری (سهم سرانه فضای عمومی و خدماتی و ...) است و چنانچه این امر رعایت نشده باشد، شهرداری می تواند از طرق قانونی نسبت به مطالبه حقوق قانونی خود اقدام نماید و مطالبه حقوق مزبور در قالب عوارض محلی صحیح نمی باشد. اداره حقوقی در نظریه دیگری به شماره ۷/۹۸/۱۱۰ مورخ ۱۳۹۸/۲/۳۱ درباره اراضی فاقد سند رسمی نیز بیان داشته ب. ت. ب. تبصره ۳ ماده واحده قانون اصلاح <a class="artref" href="/ماده/ماده-101-a_0815110219149">ماده ۱۰۱ قانون شهرداری</a> مصوب ۱۳۹۰/۱/۲۸ در مورد افراز و تفکیک اراضی فاقد سند رسمی هم که بدون استعلام از شهرداری و به صورت عملی اقدام به تفکیک و افراز نموده اند حق شهرداری برای اخذ قدر السهم شهرداری موضوع ماده واحده صدر الذکر به اعتبار و قوت خود باقی است. ۱۹ - چنانچه قسمتی از ملک مجهول المالک ثبتی باشد چه مرجعی صالح به رسیدگی است؟ اداره حقوقی از نظریه مشورتی شماره ۷/۹۷/۲۳۹۲ مورخ ۹۷/۸/۲۸ بیان داشته ب. ت. ب. اینکه طبق مدلول ماده یک قانون افراز و فروش املاک مشاع افراز املاک مشاع که شش دانگ آنها ثبت شده بوده و جریان ثبتی آنها خاتمه یافته با واحد ثبتی محلی است که ملک در حوزه آن واقع شده است، لذا در فرض سؤال که دو دانگ مشاع از ملک مجهول المالک ثبتی بوده است، افراز آن از صلاحیت اداره ثبت خارج بوده و ب. ت. ب. عمومات قانونی و مقررات قانون مدنی و امور حسبی در صلاحیت عام دادگاه های دادگستری است ... ثانیاً اگر ملک مجهول المالک ثبتی از نظر مقررات قانون ثبت از نظر قانون مدنی نیز مجهول المالک باشد ب. ت. ب. قانون راجع به اموال بلا صاحب مصوب ۱۳۱۳ دعوای تقسیم و افراز ملک یادشده باید به طرفیت دادستان اقامه شود، مگر آنکه سهم مزبور در اختیار ستاد اجرایی فرمان حضرت امام (ره) قرار گرفته باشد که در این حالت دعوا باید به طرفیت این ستاد اقامه شود.» ۲۰ قانون افراز و فروش املاک مشاع صرفاً ناظر بر اموال غیر منقول املاک است و در مورد اموال منقول مقررات قانون مدنی در مورد شرکت جاری است و شریک مال مشاع می تواند مستقیماً از دادگاه درخواست تقسیم مال مشترک و عند اللزوم فروش آن و تقسیم حاصل از فروش را بنماید نظریه مشورتی شماره ۷/۹۹/۳۵۳ مورخ ۹۹/۴/۱۱).