نشست قضایی استان مازندران شهر امل مورخ ۱۳۸۰/۰۶/۱۲ — پاسخ در مورد حالتهای اول

تکلیف قرار تامین خواسته ای که صادر شده است چیست، در این خصوص به نشست قضایی به شرح ذیل اشاره می شود. موضوع تاثیر تقدیم دادخواست خارج از مهلت ده روزه قانونی بر قرار تامین خواسته پرسش ۱- اگر خواهان پس از ده روز از تاریخ صدور قرار تامین خواسته دعوای اصلی را مطرح کند آیا خوانده میتواند مطابق رفع اثر از تامین خواسته را به علت طرح نکردن دادخواست در مدت ده روز بخواهد؟ یا اینکه درخواست رفع تامین در این مورد ناظر به فرضی است که اساساً دادخواست تقدیم نشده باشد؟ ۲- اگر دادخواست اصلی پس از مهلت ده روز از صدور تامین خواسته مطرح و منتهی به صدور حکم قطعی غیابی و صدور اجرائیه گردد و در مرحله اجرا اقدامات تامینی تبدیل به اجرائی شود د. ا. م. آیا با واخواهی م. ع. غیابی و پذیرش واخواهی از تامین خواسته و عملیات اجرا رفع اثر میگردد یا باید عملیات اجرا متوقف شود تا تعیین تکلیف واخواهی ؟ - اگر بعد از صدور حکم قطعی و صدور اجرائیه در مرحله اجرا اقدام تامینی تبدیل به اقدام اجرائی گردد م. ع. می تواند مطابق ماده ۱۱۲ ق.آ.د.م به جهت طرح دادخواست خارج مهلت ده روز رفع اثر از تامین خواسته را بنماید؟ یا چون اقدام تامینی تبدیل به اقدامات اجرائی گردیده دیگر موضوع تامین خواسته منتفی است؟ در ضمن تامین خواسته به طرفین ابلاغ شده به آن اعتراضی ننموده اند. نظر اکثریت هیات عالی: در صورتی که خواهان ظرف مدت ده روز از تاریخ صدور قرار تامین خواسته مبادرت به تقدیم دادخواست ننمایند، مطابق با درخواست خوانده از قرار تامین خواسته رفع اثر به عمل آمده و لغو می گردد و این حکم شامل مواردی هم که خارج از مهلت ۱۰ روزه اقدام به تقدیم دادخواست نموده باشد نیز میشود. نظر اقلیت هیات عالی بعد از اقامه دادخواست ولو اینکه دادخواست پس از انقضاء مهلت ده روز از تاریخ صدور قرار تامین باشد درخواست خوانده در مورد رفع تامین قابل ترتیب اثر نیست. - حالت پنجم اینست که خواهان دادخواست اصلی را خارج از مهلت طرح کرده و زمانی که خوانده درخواست لغو تامین را مطرح می نماید دعوای اصلی منتهی به صدور رای و اجرائیه شده است. در مورد حالت اول با درخواست خوانده به طور قطع قرار تامین لغو نمی گردد به علت اینکه کاملا شرایط رعایت شده است و و در مورد حالت پنجم نیز ب. ت. ب. اینکه اقدام تامینی دادگاه تبدیل به اقدام اجرائی شده و با صدور اجرائیه موجبی ا نشست قضایی استان خراسان رضوی شهر قوچان مورخ ۱۳۹۸/۰۹/۲۰ برای رفع بازداشت از مال توقیفی نیست لذا در این حالت نیز به طور قطع و به علت وجود اجرائیه به درخواست خوانده از قرار و توقیف لغو اثر نمی شود. در مورد حالت دوم نیز ب. ت. ب. اینکه اساسا دعوایی طرح نشده (عم از مهلت یا خارج از مهلت به طور قطع با درخواست خوانده قرار تامین لغو می گردد. پاسخ در مورد حالتهای اول، دوم و پنجم به شرح فوق قاطع است ولی در مورد حالتهای سوم و چهارم ب. ت. ب. اینکه دادخواست نسبت به دعوای اصلی طرح شده و منتهی مراتب خارج از مهلت قانونی است لذا تردید وجود دارد که آیا با درخواست خوانده باید قرار تامین لغو شود با خیر؟ و تردید از این رو حاصل شده که از ظاهر ماده ۱۱۲ قانون آئین دادرسی مدنی بر می آید برای لغو تامین دو شرط به طور توام لازم است شرط اول در مهلت دادخواست داده نشود و شرط دوم؛ خوانده درخواست لغو تامین نماید. و در مورد بحث و در این دو حالت دادخواست تقدیم شده است و وجود همین دادخواست موجب تردید در پذیرش درخواست خوانده جهت لغو تامین شده و در موارد تردید باید به اصل اجرائی بودن آراء استناد کرد و با تمسک به این اصل در مورد حالتهای سوم و چهارم نباید به درخواست لغو تامین خوانده ترتیب اثر داد. به عبارت دیگر ماده ۱۱۲ قانون ایین دادرسی مدنی بطور متقن ناظر به مواردی است که اساسا دادخواستی تقدیم نمی گردد ولی فرضی که دادخواست تقدیم می شود ولی خارج از مهلت است در این ماده مسکوت بوده که باید به اصل اجرائی بودن آراء مراجعه و مانع از لغو تامین گردید.