رسیدگی در دادگاه به صورت ترافعی

باعنایت به اینکه مطابق ماده 359 آیین دادرسی کیفری رسیدگی در دادگاه به صورت ترافعی م. ب. چنانچه ابلاغ احضاریه به شاکی به نحو قانونی محقق نشده باشد آیا می‌توان به پرونده رسیدگی و رای مقتضی را صادر کرد یا می‌بایست وقت رسیدگی تجدید گردد؟ نظر هیات عالی با عنایت به اینکه اظهارات و دلایل شاکی خصوصی بخشی از رسیدگی ترافعی تلقی می‌گردد، حضور یا قدر متیقن ابلاغ مراتب به شاکی از جلسه دادگاه، لازمه رعایت اصل ترافع و دادرسی منصفانه است. در غیر این صورت، تشکیل جلسه رسیدگی دادگاه با اصول دادرسی عادلانه و حق دفاع طرفین مغایرت دارد. نظر اکثریت چنانچه عدم ابلاغ قانونی به شاکی ناشی از تقصیر مشار‌الیه نباشد ن. ب. ا. قانونگذار و دعوت شاکی را تکلیف نموده در نتیجه عدم استحضار وی به سبب عدم ابلاغ، از موجبات تجدید وقت رسیدگی است. نظر اقلیت اگر چه ماده 359 قانون آیین دادرسی کیفری رسیدگی در دادگاه کیفری را ترافعی دانسته است لکن در فرض سوال دادگاه می‌تواند به پرونده رسیدگی نموده و رای مقتضی را صادر نماید زیرا اولاً: در امور کیفری دادگاه به موجب کیفر خواست دادستان شروع به رسیدگی می‌نماید و در واقع مدعی اصلی پرونده دادستان بوده و شاکی در کنار دادستان حقوق خویش را مطالبه می‌نماید لذا عدم حضور وی تاثیری در روند رسیدگی ندارد. ثانیاً: با رعایت مفاد ماده 194 قانون آیین دادرسی کیفری، در مرحله تحقیقات و تفهیم شاکی که در صورت تغییر آدرس می‌بایست آدرس جدید را به مقام قضایی اعلام نماید، و در صورت عدم ارائه آدرس جدید از ناحیه او و به تبع آن عدم ابلاغ احضاریه به ایشان مقصر خود شاکی است و به موجب قاعده اقدام. رسیدگی دادگاه به پرونده با این وصف مواجه با اشکال نمی‌باشد. ثالثاً: حسب ماده 369 قانون آیین دادرسی کیفری رسیدگی دادگاه و صدور حکم در یک جلسه صورت می‌گیرد و تجدید جلسه نیازمند دلیل است و با ملاحظه مواد قانون آیین دادرسی کیفری مستندی که مجوز تجدید جلسه در فرض مورد بحث باشد وجود ندارد.