لایحه دفاعیه ، خلع ید مشاعی (نمونهٔ 2)

«نمونه لایحه دفاعیه/جلسه اول رسیدگی/خلع یدمشاعی » ریاست محترم شعبه......... دادگاه حقوقی محاکم عمومی....... سلام علیکم - با احترام و جواز ناشی از یک برگ وکالت نامه ملصق به تمبر مالیاتی ضمن اعلام وکالت از ناحیه خواند آقای / خانم ............در موضوع کلاسه پرونده ................... بتاریخ رسیدگی ...........ساعت............... بخواسته: خلع یدمشاعی بدینوسیله و در مقام وکیل مدافع در برابر دعوی خواهان آقای / خانم........ با وکالت آقای / خانم ........... خاطر عالی را به آگاهی میرساند، دعوی به کیفیت مطروحه، واجد ایراد شکلی «مؤثر» بوده، قبل از ورود در ماهیت دعوی تعیین تکلیف در مورد ایراد /ایرادات شکلی و اعلام نتیجه تصمیم قضائی، به این کمترین مزید امتنان خواهد بود. ایراد / ایرادات شکلی: چنانچه با وجود تصرف سایر مالکین مشاع، مالک مشاعی بخواهد تصرف برملک مشاعی و هم آنکه همه مالکین مشاعی را طرف دعوا قراردهد، چون مطابق مواد 581 و 582 ق.م. نصرف هر یک از شرکاء در صورتی که بدون اذن یا خارج از حدود اذن باشد فضولی است ، شریکی که بدون اذن یا خارج از حدود اذن تصرف در اموال شرکت نماید ضامن است ، به نظر طرف دعوا قراردادن کلیه مالکین مشاع و با خواسته خلع ید مشاعی کافی است این امر د فرضی است که تعدادی از مالکین در مال مشاع متصرف هستند اما اگر مالکین مشاع با غیر مالک متصرف باشند و از تصرف و انتفاع تعدادی از مالکین ممانعت ورزند به طریق اولی در این فرض نیز مالکینی که مانع تصرفات سایر مالکین هستند علاوه بر غیر مالکین باید طرف دعوا قرار گیرند، که در مانحن فیه چنین نشده و خواهان دعوی خود را بر خلاف قواعد آمره دادرسی در معرض دادخواهی قرارداده است . بنائاً به مراتب و معنونه در فوق : رسیدگی و اجرای ماده ۸۸ ق.آ.د.م. تحت استدعاست. باتشکروتجدید احترام وکیل خوانده دعوای خلع ید بایستی علیه متصرف یا متصرفین باشد تا قابلیت اجرا پیدا نماید و دعوی علیه کسی که متصرف نیست توجه نداشته و مردود است .