لایحه دفاعیه ، تقسیم ماترک بدون گواهی حصر ورثه

«نمونه لایحه دفاعیه/جلسه اول رسیدگی/ تقسیم ماترک بدون گواهی حصر ورثه » ریاست محترم شعبه......... دادگاه حقوقی محاکم عمومی....... سلام علیکم - با احترام و جواز ناشی از یک برگ وکالت نامه ملصق به تمبر مالیاتی ضمن اعلام وکالت از ناحیه خواند آقای / خانم ............در موضوع کلاسه پرونده ................... بتاریخ رسیدگی ...........ساعت............... بخواسته: تقسیم ماترک بدینوسیله و در مقام وکیل مدافع در برابر دعوی خواهان آقای / خانم........ با وکالت آقای / خانم ........... خاطر عالی را به آگاهی میرساند، دعوی به کیفیت مطروحه، واجد ایراد شکلی «مؤثر» بوده، قبل از ورود در ماهیت دعوی تعیین تکلیف در مورد ایراد /ایرادات شکلی و اعلام نتیجه تصمیم قضائی، به این کمترین مزید امتنان خواهد بود. ایراد / ایرادات شکلی: اولا: از منطوق ماده ۳۰۴ ق.ا.ح بدست می آید ورثه و اشخاص دیگری که ترکه باید بین آنها تقسیم شود و سهام هریک در دادخواست قید شود، تقسیم ماترک و تعیین سهام هر یک میسر نیست در فرضی که گواهی حصر ورثه صادر نشده و وراث بر اساس اراده خواهان تعیین شده اند و حتی برای بعضی استشهادیه تنظیم نشده تالی فاسد را به همراه خواهد داشت و موجب ا تضییع حقوق اشخاصی می شود که نام آنها بعنوان ورثه در دادخواست خواهان نیامده است بخصوص در مانحن فیه که وراث مرحوم... همسران مورث در دادخواست خواهان محترم تعیین نشده اند. به همین جهت است که اداره حقوقی در نظریه شماره 7/1398 مورخ 21/3/1375 آورده است:« ... گواهی حصر ورثه در ایران موافق مقررات قانونی امور حسبی و قانون مدنی و قوانین دیگر نقش تعیین کننده دارد بعبارت دیگر با قید مشخصات کلیه ورثه و نسبت آنها با متوفی و تعیین میزان سهم الارث در گواهی کلیه ماترک متوفی در غیر مواردی که قسمتی از اموال و دارایی با وصیت عهدی یا تملیکی جدا می گردد باید بر اساس ضوابط مقرر در گواهی حصر ورثه بین ورثه تقسیم گردد و بدون ارائه گواهی هیچ اقدامی در زمینه تقسیم ماترک یا استفاده از ماترک به طریق قانونی امکان پذیر نمی باشد.» ثانیا: در پرونده مطروحه علاوه بر تقسیم ترکه متوفی، مطالبه سهم نیز موضوع خواسته است تا با تقسیم از افرادی که ماترک درتصرف غیر قانونی آنهاست ماترک را منتزع نمایند در صورتی که مقنن در ماده ۳۷۰ ق.اح آورده: « اشخاصی که تصدیق انحصار ورثه تحصیل کرده اند می توانند مطابق تصدیق نامبرده ترکیه و مطالبات متوفی را با کسانی که مدیون یا متصرف مال متوفی هستند مطالبه نمایند... »در مانحن فیه مفهوم مخالف آن این است چنانچه گواهی حصر ورثه نگرفته باشند امکان تقسیم وجود ندارد. بنائاً به مراتب و معنونه در فوق : رسیدگی و اجرای ماده ۸۸ ق.آ.د.م، تحت استدعاست. باتشکروتجدید احترام وکیل خوانده