اثر تهاتر طلب زوجه از بابت نفقه با طلب زوج بر وکالت در طلاق زوجه

رأی خلاصه جریان پرونده پیرو دادنامه های به شماره 283ـ6/3/91 و 172ـ15/2/92 صادره از این شعبه جریان کامل پرونده همان است که در گزارش منعکس در مقدمه دادنامه های مذکور به تفصیل بیان گردیده که از تکرار آن صرف نظر می گردد خلاصه جریان قضیه این است که خانم ف.ک. به توسط وکلای خـود دادخواستی به خواسته صدور گواهی عدم امکان سازش جهت اجرای صیغه طلاق به لحاظ عدم پرداخت نفقه و تحقق شروط ضمن عقد مقید در قباله نکاحیه به طرفیت همسرش آقای ….الف. تقدیم نموده که در شعبه 21 دادگاه عمومی خانواده قم ثبت و دادگاه پس از تشکیل جلسه دادرسی و استماع اظهارات زوجین و وکلای آنان و ملاحظه پرونده های استنادی و انعکاس خلاصه مفید آن ها در صورت مجلس سرانجام با اعلام ختم رسیدگی به موجب دادنامه شماره 1681ـ 9/11/90 و با استدلال منعکس در آن دعوی خواهان را به لحاظ فقد ادله اثباتی غیرثابت تشخیص و رأی بر بی حقی خواهان صادر نموده است زوجه به توسط وکیل خ. ن. ب. دادنامه مذکور پس از انقضای مهلت تجدیدنظر و در مهلت فرجامی با تقدیم دادخواست و لایحه فرجامی، فرجام خواهی نموده که پس از انجام تشریفات قانونی و وصول پرونده به دیوان عالی کشور و ارجاع آن به این شعبه، هیأت شعبه به موضوع رسیدگی و طی دادنامه شماره 283ـ 6/3/91 و با استدلال منعکس در آن دادنامه فرجام خواسته را به علّت نقص تحقیقات و رسیدگی به علل و جهات مندرج در آن واجد ایراد قانونی تشخیص ضمن نقض دادنامه فرجام خواسته رسیدگی مجدد را به همان شعبه صادرکننده رأی منقوض ارجاع نموده است پس از وصول پرونده دادگاه بدوی وارد رسیدگی شده و در جلسه دادرسی مورخ 1/5/91 که با حضور وکلای طرفین و زوج خ. ت. گ. اظهارات و مدافعات طرفین در صورت مجلس منعکس گردید سپس دادگاه قرار ارجاع امر به داوری صادر و پس از وصول نظریه داوران زوجین که به اتفاق نظریه کتبی خود دال بر عدم سازش طرفین را ارائه داده اند و تشکیل جلسه دادرسی مجدد و استماع اظهارات و مدافعات زوجه و وکیل زوج سرانجام با اعلام ختم رسیدگی به موجب دادنامه شماره 829ـ 31/5/91 تخلف زوج از بند یک شروط ضمن عقد نکاح و تحقق شرط مذکور را محرز تشخیص و ضمن صدور گواهی عدم امکان سازش بین زوجین به زوجه اجازه داده که به وکالت از طرف زوج با حق توکیل ب. غ. پس از قطعیت رأی صادره با بذل یک سکه از مهریه خ. ن. ب. اجرای صیغه طلاق و مطلقه نمودن خود اقدام نماید. پس از ابلاغ دادنامه مذکور ز. ن. ب. آن تجدیدنظرخواهی نموده که پس از طی تشریفات قانونی شعبه پنجم دادگاه تجدیدنظر استان قم وارد رسیدگی شده و پرونده های اجرایی کلاسه 551/ج/9/90 و 665/9/ج/91 را از اجرای احکام مطالبه و پس از وصول خلاصه مفید آن ها را در صورت مجلس مورخ 1/9/91 منعکس و سپس با تعیین وقت از طرفین دعوت به رسیدگی به عمل آورده و در جلسه دادرسی مورخ 12/10/91 که فقط با حضور وکیل زوج ت. ن. خ. تشکیل گردیده اظهارات وکیل ت. ن. خ. را استماع و در صورت مجلس منعکس و سرانجام با اعلام ختم رسیدگی به موجب دادنامه شماره 954ـ13/10/91 و با استدلال منعکس در آن و به لحاظ اینکه طلب زوجه بابت مهریه با طلب زوج از بابت طلاجات که زوجه د. ح. زوج محکوم گردیده تهاتر گردیده و پرونده اجرایی مربوط به نفقه با این تهاتر مختومه و بایگانی گردیده است و این تهاتر هم قبل از ثبت دادخواست طلاق زوجه در دادگاه انجام شده است لذا موضوعی جهت تحقق بند یک عقدنامه باقی نمانده تا مجوز صدور گواهی عدم امکان سازش جهت اجرای صیغه طلاق و اذن اعمال وکالت برای زوجه باشد و ضمن نقض دادنامه تجدیدنظر خواسته حکم به ردّ دعوی اولیه زوجه صادر نموده است. پس از ابلاغ دادنامه اخیرالذکر زوجه به توسط وکیل خ. ن. ب. آن فرجام خواهی نمـوده که پس از ارجاع پـرونده به این شعبه، هیأت شعبه به موضوع رسیدگی و طی دادنامه شماره 172ـ15/2/92 و با استدلال مفصل منعکس در آن استدلال و استنتاج دادگاه صادرکننده رأی فرجام خواسته را خلاف دلالت محتویات پرونده و مستندات پیوست آن تشخیص و به لحاظ عدم انطباق دادنامه فرجام خواسته با موازین قانونی مستنداً به بند 2 و قسمت اخیر بند 5 ماده 371 قانون آیین دادرسی مدنی ضمن نقض دادنامه مرقوم رسیدگی مجدد را به استناد بند ج ماده 401 قانون مزبـور به شعبه هم عرض دادگاه صادرکننده رأی منقوض ارجاع نموده است. د. ا. م. از دادرسی شعبه اول دادگاه تجدیدنظر استان قم وارد رسیدگی شده و پس از تشکیل جلسه دادرسی و استماع اظهارات و مدافعات زوجین و وکلای آنان و انعکاس آن در صورت جلسه مورخ 15/4/92 سرانجام با اعلام ختم رسیدگی به موجب دادنامه شماره 419ـ92 مورخ 18/4/92 خلاصتاً به شرح زیر انشاء رأی نموده است. ب. ت. ب. محتویات پرونده و مدارک استنادی طرفین و اینکه زوجه به لحاظ عدم پرداخت نفقه از ناحیه زوج و تحقق شرط ضمن عقد موضوع بند یک عقدنامه درخواست صدور گواهی عدم امکان سازش و اذن اعمال وکالت در طلاق ک. هـ . و محتویات پرونده و مستندات پیوست حاکی است که زوج طی دادنامه شماره 244ـ 24/4/89 صادره از شعبه 276 شورای حل اختلاف قم و دادنامه شماره 518ـ26/5/89 شعبه 22 دادگاه عمومی حقوقی قم که در مرحله تجدیدنظرخواهی بر اصلاح و تأیید دادنامه 244 شورای حل اختلاف صادر گردیده به پرداخت نفقه زوجه از تاریخ 18/9/87 لغایت 10/1/89 از قرار هرماه مبلغ یک صد هزار تومان محکوم گردیده و علی رغم صدور اجراییه نه تنها اقدامی نسبت به پرداخت نفقه و اجرای حکم نمی کند بلکه با تقدیم دادخواست مدّعی اعسار از پرداخت محکوم به می شود و از پرداخت دفعی محکوم به موضوع دادنامه 244 صادره از شورای حل اختلاف اظهار عجز می کند و درخواست تقسیط آن را می نماید و شعبه صادرکننده رأی طی دادنامه 824 مورخ 29/9/89 حکم به اعسار زوج از پرداخت دفعی نفقه مورد حکم صادر و مقرر می دارد که مبلغ محکوم به را به نحو اقساطی بدواً مبلغ 000/233 تومان به عنوان پیش قسط و مابقی را ماهانه مبلغ یک صد هزار تومان به صورت اقساطی پرداخت نماید و با وجود صدور حکم اعسار، زوج از پرداخت پیش قسط و اقساط تعیین شده امتناع نموده و زوجه دستور جلب او را در تاریخ 30/7/90 از طرف قاضی شعبه سوّم اجرای احکام مدنی قم می گیرد که علی الظاهر توفیقی در دستگیری و جلب و اعزام مشارٌالیه به اجرای احکام و وصول محکوم به موضوع دادنامه 244 شورای حل اختلاف حاصل نمی شود که متعاقب آن ز. د. ت. 15/8/90 توسط وکلای خود و با تقدیم دادخواست تقاضای اذن اعمال وکالت در طلاق را می نماید فلذا در تاریخ تقدیم دادخواست از ناحیه زوجه (15/8/90) شرط ضمن عقد موضوع بند یک عقدنامه مربوطه تحقق یافته بود زیرا بنا به مراتب اشعاری زوج به پرداخت نفقه زوجه بیش از شش ماه محکوم شده بود و با صدور دستور جلب نامبرده اجرای حکم نیز امکان پذیر نشده بود و از طرفی ادعای اعسار از ناحیه زوج به معنای اظهار عجز نامبرده از پرداخت محکوم به بوده است و با تحقق شرط مذکور این حق برای زوجه ایجاد گردیده که با اعمال وکالت حاصل از طریق شرط ضمن عقد خود را مطلقه نماید مضافاً به اینکه علی فرض اینکه بین طلب زوجه از بابت نفقه و طلب زوج از زوجه بابت طلاجات تهاتر صورت گرفته باشد چون این تهاتر در تاریخ 17/9/90 و بعد از تقدیم دادخواست طلاق از ناحیه زوجه انجام شده لذا این امر تهاتر حق ایجادشده برای زوجه را که اعمال وکالت حاصل از طریق تحقق شرط ضمن عقد م. ب. زایل نمی سازد و از طرفی ارسال اولیه پرونده طلاق به شورای حل اختلاف که به دستور مقام قضایی انجام شده و ثبت بعدی آن در دادگاه خانواده هم تأثیری در قضیه نداشته و تحقق شرط ضمن عقد و حقی را که قبل از تهاتر برای زوجه ایجاد گردیده و با تقدیم دادخواست طلاق به مرجع قضایی قبل از این تهاتر نسبت به اعمال این حق خود اقدام نموده منتفی نمی سازد بنابراین اعتراض زوج ت. ن. خ. را نسبت به دادنامه بدوی معترضٌ عنه غیر وارد تشخیص و ضمن ردّ آن دادنامه تجدیدنظر خواسته را تأیید نموده است. دادنامه فوق الذکر در تاریخ 26/4/92 به وکلای ز. ا. ش. و ز. د. ت. 16/5/92 با تقدیم دادخواست و لایحه فرجامی نسبت به آن فرجام خواهی نموده که پس از تبادل لوایح و وصول پرونده به دیوان عالی کشور جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع گردیده است. لوایح طرفین به هنگام شور قرائت می گردد. هیأت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش آقای … ممیّز و ملاحظه اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رأی می دهد: رأی شعبه دیوان عالی کشور در خصوص فرجام خواهی آقای ….الف. نسبت به دادنامه شماره 419ـ92 مورخ 18/4/92 شعبه اول دادگاه تجدیدنظر استان قم که در جهت تأیید دادنامه بدوی متضمّن گواهی عدم امکان سازش جهت اجرای صیغه طلاق به خواسته زوجه فرجام خوانده انشاء گردیده است ب. ت. ب. محتویات پرونده ن. ب. ا. از ناحیه ف. خ. ایراد و اعتراض مؤثر و موجهی که موجبات نقض دادنامه فرجام خواسته را فراهم سازد به عمل نیامده و دادنامه فرجام خواسته ب. ت. ب. جامع اوراق پرونده و مستندات پیوست آن و اظهارات و مدافعات طرفین و وکلای آنان در مراحل مختلف دادرسی و اقدامات و رسیدگی های به عمل آمده و مآلاً ثبوت تخلف زوج در پرداخت به موقع نفقه استحقاقی زوجه فرجام خوانده و تحقق بند یک شروط ضمن العقد مقید در قباله نکاحیه که به امضاء ز. ف. خ. رسیده حسب دلایل استنادی و استدلال منعکس در دادنامه صادره و اینکه تهاتر طلب زوجه بابت نفقه با طلب زوج از زوجه بابت طلاجات بعد از تقدیم دادخواست طلاق از ناحیه زوجه به مرجع قضایی حق زوجه را در اعمال وکالت حاصل از تحقق شرط که قبل از آن با تخلف زوج و تحقق بند یک شرط ضمن العقد برای ایشان ایجاد گردیده و در مقام اعمال این حق خود اقدام به تقدیم دادخواست طلاق نموده ساقط نمی سازد موجهاً و منطبق بر دلالت محتویات پرونده و موازین قانونی اصدار یافته و از حیث ماهوی و از جهت رعایت اصول و قواعد دادرسی ایراد و اشکال مؤثر در تخدیش بر دادنامه فرجام خواسته وارد نبوده و اعتراضات ف. خ. هم در حدی نیست که به مبانی و اساس دادنامه صادره خلل و خدشه ای وارد و نقض آن را ایجاب نماید فلذا ضمن ردّ اعتراض ف. خ. مستنداً به ماده 370 قانون آیین دادرسی مدنی دادنامه فرجام خواسته ابرام می گردد. رئیس شعبه 8 دیوان عالی کشورـ مستشارـ عضو معاون عباسیان ـ ناصح ـ کریمپور نطنزی فهرست خلاصه جریان پرونده شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی اثر تهاتر طلب زوجه از بابت نفقه با طلب زوج بر وکالت در طلاق زوجه در تاریخ 6 آذر 1392، دیوان عالی کشور نسبت به فرجام‌خواهی در خصوص دادنامه‌ای که در تاریخ 18 تیر 1392 توسط شعبه اول دادگاه تجدیدنظر استان قم صادر شده بود، تصمیم‌گیری نمود. موضوع این پرونده به درخواست زوجه برای صدور گواهی عدم امکان سازش و اجازه اعمال وکالت در طلاق به دلیل عدم پرداخت نفقه و تحقق شروط ضمن عقد نکاح مرتبط می‌شود. دادگاه بدوی با استناد به تخلف زوج در پرداخت نفقه و تحقق شرط مذکور، مجوز لازم را به زوجه اعطا کرد. <br>زوج به این رای اعتراض نمود، اما دادگاه تجدیدنظر با تایید رای بدوی، اعتراض وی را رد کرد و اعلام داشت که تهاتر طلب زوجه بابت نفقه با طلب زوج بابت طلاجات، پس از تقدیم دادخواست طلاق، حق زوجه را برای اعمال وکالت تحت تاثیر قرار نمی‌دهد. <br>در مرحله فرجام‌خواهی، دیوان عالی کشور با بررسی مستندات و اظهارات طرفین، عدم وجود ایراد موثر از سوی ف. خ. را تایید و رای دادگاه تجدیدنظر را بر اساس ماده 370 قانون آیین دادرسی مدنی ابرام نمود. تاریخ دادنامه قطعی: 1392/09/06 شماره دادنامه قطعی: --- پیام: تهاتر طلب زوجه بابت نفقه با طلب زوج از زوجه بابت استرداد طلاجات بعد از تقدیم دادخواست طلاق از ناحیه زوجه به مرجع قضایی، حق زوجه را در اعمال وکالت حاصل از تحقق شرط که قبل از آن با تخلف زوج ازپرداخت نفقه و تحقق بند یک شرط ضمن العقد برای ایشان ایجاد گردیده و در مقام اعمال این حق خود اقدام به تقدیم دادخواست طلاق نموده، ساقط نمی‌سازد. رای خلاصه جریان پرونده پیرو دادنامه های به شماره 283 - 6/3/91 و 172 - 15/2/92 صادره از این شعبه جریان کامل پرونده همان است که در گزارش منعکس در مقدمه دادنامه های مذکور به تفصیل بیان گردیده که از تکرار آن صرف نظر می‌گردد خلاصه جریان قضیه این است که خانم ف.ک. به توسط وکلای خود دادخواستی به خواسته صدور گواهی عدم امکان سازش جهت اجرای صیغه طلاق به لحاظ عدم پرداخت نفقه و تحقق شروط ضمن عقد مقید در قباله نکاحیه به طرفیت همسرش آقای ….الف. تقدیم نموده که در شعبه --- دادگاه عمومی خانواده قم ثبت و دادگاه پس از تشکیل جلسه دادرسی و استماع اظهارات زوجین و وکلای آنان و ملاحظه پرونده های استنادی و انعکاس خلاصه مفید آن ها در صورت مجلس سرانجام با اعلام ختم رسیدگی به موجب دادنامه شماره --- - 9/11/90 و با استدلال منعکس در آن دعوی خواهان را به لحاظ فقد ادله اثباتی غیرثابت تشخیص و رای بر بی حقی خواهان صادر نموده است زوجه به توسط وکیل خ. ن. ب. دادنامه مذکور پس از انقضای مهلت تجدیدنظر و در مهلت فرجامی با تقدیم دادخواست و لایحه فرجامی، فرجام خواهی نموده که پس از انجام تشریفات قانونی و وصول پرونده به دیوان عالی کشور و ارجاع آن به این شعبه، هیات شعبه به موضوع رسیدگی و طی دادنامه شماره --- - 6/3/91 و با استدلال منعکس در آن دادنامه فرجام خواسته را به علّت نقص تحقیقات و رسیدگی به علل و جهات مندرج در آن واجد ایراد قانونی تشخیص ضمن نقض دادنامه فرجام خواسته رسیدگی مجدد را به همان شعبه صادرکننده رای منقوض ارجاع نموده است پس از وصول پرونده دادگاه بدوی وارد رسیدگی شده و در جلسه دادرسی مورخ 1/5/91 که با حضور وکلای طرفین و زوج خ. ت. گ. اظهارات و مدافعات طرفین در صورت مجلس منعکس گردید سپس دادگاه قرار ارجاع امر به داوری صادر و پس از وصول نظریه داوران زوجین که به اتفاق نظریه کتبی خود دال بر عدم سازش طرفین را ارائه داده اند و تشکیل جلسه دادرسی مجدد و استماع اظهارات و مدافعات زوجه و وکیل زوج سرانجام با اعلام ختم رسیدگی به موجب دادنامه شماره --- - 31/5/91 تخلف زوج از بند یک شروط ضمن عقد نکاح و تحقق شرط مذکور را محرز تشخیص و ضمن صدور گواهی عدم امکان سازش بین زوجین به زوجه اجازه داده که به وکالت از طرف زوج با حق توکیل ب. غ. پس از قطعیت رای صادره با بذل یک سکه از مهریه خ. ن. ب. اجرای صیغه طلاق و مطلقه نمودن خود اقدام نماید. پس از ابلاغ دادنامه مذکور ز. ن. ب. آن تجدیدنظرخواهی نموده که پس از طی تشریفات قانونی شعبه پنجم دادگاه تجدیدنظر استان قم وارد رسیدگی شده و پرونده های اجرایی کلاسه --- /ج/ 9/90 و 665/9 /ج/ 91 را از اجرای احکام مطالبه و پس از وصول خلاصه مفید آن ها را در صورت مجلس مورخ 1/9/91 منعکس و سپس با تعیین وقت از طرفین دعوت به رسیدگی به عمل آورده و در جلسه دادرسی مورخ 12/10/91 که فقط با حضور وکیل زوج ت. ن. خ. تشکیل گردیده اظهارات وکیل ت. ن. خ. را استماع و در صورت مجلس منعکس و سرانجام با اعلام ختم رسیدگی به موجب دادنامه شماره --- - 13/10/91 و با استدلال منعکس در آن و به لحاظ اینکه طلب زوجه بابت مهریه با طلب زوج از بابت طلاجات که زوجه د. ح. زوج محکوم گردیده تهاتر گردیده و پرونده اجرایی مربوط به نفقه با این تهاتر مختومه و بایگانی گردیده است و این تهاتر هم قبل از ثبت دادخواست طلاق زوجه در دادگاه انجام شده است لذا موضوعی جهت تحقق بند یک عقدنامه باقی نمانده تا مجوز صدور گواهی عدم امکان سازش جهت اجرای صیغه طلاق و اذن اعمال وکالت برای زوجه باشد و ضمن نقض دادنامه تجدیدنظر خواسته حکم به ردّ دعوی اولیه زوجه صادر نموده است. پس از ابلاغ دادنامه اخیرالذکر زوجه به توسط وکیل خ. ن. ب. آن فرجام خواهی نموده که پس از ارجاع پرونده به این شعبه، هیات شعبه به موضوع رسیدگی و طی دادنامه شماره --- - 15/2/92 و با استدلال مفصل منعکس در آن استدلال و استنتاج دادگاه صادرکننده رای فرجام خواسته را خلاف دلالت محتویات پرونده و مستندات پیوست آن تشخیص و به لحاظ عدم انطباق دادنامه فرجام خواسته با موازین قانونی مستندا به بند 2 و قسمت اخیر بند 5 ماده 371 قانون آیین دادرسی مدنی ضمن نقض دادنامه مرقوم رسیدگی مجدد را به استناد بند ج ماده 401 قانون مزبور به شعبه هم عرض دادگاه صادرکننده رای منقوض ارجاع نموده است. د. ا. م. از دادرسی شعبه اول دادگاه تجدیدنظر استان قم وارد رسیدگی شده و پس از تشکیل جلسه دادرسی و استماع اظهارات و مدافعات زوجین و وکلای آنان و انعکاس آن در صورت جلسه مورخ 15/4/92 سرانجام با اعلام ختم رسیدگی به موجب دادنامه شماره --- - 92 مورخ 18/4/92 خلاصتا به شرح زیر انشاء رای نموده است. ب. ت. ب. محتویات پرونده و مدارک استنادی طرفین و اینکه زوجه به لحاظ عدم پرداخت نفقه از ناحیه زوج و تحقق شرط ضمن عقد موضوع بند یک عقدنامه درخواست صدور گواهی عدم امکان سازش و اذن اعمال وکالت در طلاق ک. ه-. و محتویات پرونده و مستندات پیوست حاکی است که زوج طی دادنامه شماره --- - 24/4/89 صادره از شعبه --- شورای حل اختلاف قم و دادنامه شماره --- - 26/5/89 شعبه --- دادگاه عمومی حقوقی قم که در مرحله تجدیدنظرخواهی بر اصلاح و تایید دادنامه --- شورای حل اختلاف صادر گردیده به پرداخت نفقه زوجه از تاریخ 18/9/87 لغایت 10/1/89 از قرار هرماه مبلغ یک صد هزار تومان محکوم گردیده و علی رغم صدور اجراییه نه تنها اقدامی نسبت به پرداخت نفقه و اجرای حکم نمی کند بلکه با تقدیم دادخواست مدّعی اعسار از پرداخت محکوم به می‌شود و از پرداخت دفعی محکوم به موضوع دادنامه --- صادره از شورای حل اختلاف اظهار عجز می کند و درخواست تقسیط آن را می‌نماید و شعبه صادرکننده رای طی دادنامه --- مورخ 29/9/89 حکم به اعسار زوج از پرداخت دفعی نفقه مورد حکم صادر و مقرر می‌دارد که مبلغ محکوم به را به نحو اقساطی بدوا مبلغ 000/233 تومان به عنوان پیش قسط و مابقی را ماهانه مبلغ یک صد هزار تومان به صورت اقساطی پرداخت نماید و با وجود صدور حکم اعسار، زوج از پرداخت پیش قسط و اقساط تعیین شده امتناع نموده و زوجه دستور جلب او را در تاریخ 30/7/90 از طرف قاضی شعبه سوّم اجرای احکام مدنی قم می‌گیرد که علی الظاهر توفیقی در دستگیری و جلب و اعزام مشارٌالیه به اجرای احکام و وصول محکوم به موضوع دادنامه --- شورای حل اختلاف حاصل نمی شود که متعاقب آن ز. د. ت. 15/8/90 توسط وکلای خود و با تقدیم دادخواست تقاضای اذن اعمال وکالت در طلاق را می‌نماید فلذا در تاریخ تقدیم دادخواست از ناحیه زوجه ( 15/8/90 ) شرط ضمن عقد موضوع بند یک عقدنامه مربوطه تحقق یافته بود زیرا بنا به مراتب اشعاری زوج به پرداخت نفقه زوجه بیش از شش ماه محکوم شده بود و با صدور دستور جلب نامبرده اجرای حکم نیز امکان پذیر نشده بود و از طرفی ادعای اعسار از ناحیه زوج به معنای اظهار عجز نامبرده از پرداخت محکوم به بوده است و با تحقق شرط مذکور این حق برای زوجه ایجاد گردیده که با اعمال وکالت حاصل از طریق شرط ضمن عقد خود را مطلقه نماید مضافا به اینکه علی فرض اینکه بین طلب زوجه از بابت نفقه و طلب زوج از زوجه بابت طلاجات تهاتر صورت گرفته باشد چون این تهاتر در تاریخ 17/9/90 و بعد از تقدیم دادخواست طلاق از ناحیه زوجه انجام شده لذا این امر تهاتر حق ایجادشده برای زوجه را که اعمال وکالت حاصل از طریق تحقق شرط ضمن عقد م. ب. زایل نمی‌سازد و از طرفی ارسال اولیه پرونده طلاق به شورای حل اختلاف که به دستور مقام قضایی انجام شده و ثبت بعدی آن در دادگاه خانواده هم تاثیری در قضیه نداشته و تحقق شرط ضمن عقد و حقی را که قبل از تهاتر برای زوجه ایجاد گردیده و با تقدیم دادخواست طلاق به مرجع قضایی قبل از این تهاتر نسبت به اعمال این حق خود اقدام نموده منتفی نمی‌سازد بنابراین اعتراض زوج ت. ن. خ. را نسبت به دادنامه بدوی معترضٌ عنه غیر وارد تشخیص و ضمن ردّ آن دادنامه تجدیدنظر خواسته را تایید نموده است. دادنامه فوق الذکر در تاریخ 26/4/92 به وکلای ز. ا. ش. و ز. د. ت. 16/5/92 با تقدیم دادخواست و لایحه فرجامی نسبت به آن فرجام خواهی نموده که پس از تبادل لوایح و وصول پرونده به دیوان عالی کشور جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع گردیده است. لوایح طرفین به هنگام شور قرائت می‌گردد. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش آقای … ممیّز و ملاحظه اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رای می دهد: رای شعبه دیوان عالی کشور در خصوص فرجام خواهی آقای ….الف. نسبت به دادنامه شماره --- - 92 مورخ 18/4/92 شعبه اول دادگاه تجدیدنظر استان قم که در جهت تایید دادنامه بدوی متضمّن گواهی عدم امکان سازش جهت اجرای صیغه طلاق به خواسته زوجه فرجام خوانده انشاء گردیده است ب. ت. ب. محتویات پرونده ن. ب. ا. از ناحیه ف. خ. ایراد و اعتراض موثر و موجهی که موجبات نقض دادنامه فرجام خواسته را فراهم سازد به عمل نیامده و دادنامه فرجام خواسته ب. ت. ب. جامع اوراق پرونده و مستندات پیوست آن و اظهارات و مدافعات طرفین و وکلای آنان در مراحل مختلف دادرسی و اقدامات و رسیدگی های به عمل آمده و مآلا ثبوت تخلف زوج در پرداخت به موقع نفقه استحقاقی زوجه فرجام خوانده و تحقق بند یک شروط ضمن العقد مقید در قباله نکاحیه که به امضا ز. ف. خ. رسیده حسب دلایل استنادی و استدلال منعکس در دادنامه صادره و اینکه تهاتر طلب زوجه بابت نفقه با طلب زوج از زوجه بابت طلاجات بعد از تقدیم دادخواست طلاق از ناحیه زوجه به مرجع قضایی حق زوجه را در اعمال وکالت حاصل از تحقق شرط که قبل از آن با تخلف زوج و تحقق بند یک شرط ضمن العقد برای ایشان ایجاد گردیده و در مقام اعمال این حق خود اقدام به تقدیم دادخواست طلاق نموده ساقط نمی‌سازد موجها و منطبق بر دلالت محتویات پرونده و موازین قانونی اصدار یافته و از حیث ماهوی و از جهت رعایت اصول و قواعد دادرسی ایراد و اشکال موثر در تخدیش بر دادنامه فرجام خواسته وارد نبوده و اعتراضات ف. خ. هم در حدی نیست که به مبانی و اساس دادنامه صادره خلل و خدشه ای وارد و نقض آن را ایجاب نماید فلذا ضمن ردّ اعتراض ف. خ. مستندا به ماده 370 قانون آیین دادرسی مدنی دادنامه فرجام خواسته ابرام می‌گردد. رئیس شعبه --- دیوان عالی کشور- مستشار- عضو معاون عباسیان - ناصح - کریمپور نطنزی