اثر پرداخت نفقه معوقه پس از دادخواست طلاق زوجه

رأی خلاصه جریان پرونده شماره پرونده : 9409982515900566 شماره دادنامه : 9409970906800783 تاریخ : 1394/10/30 خلاصه جریان پرونده خانم ر. ص. در تاریخ 94/4/25 د. ب. ط. همسرش آقای م. ع.پ. به خواسته طلاق تقدیم نموده که شعبه 23 دادگاه عمومی قم تحت پرونده شماره 94/566 عهده دار رسیدگی شده است. خ. د. د. تقدیمی توضیح داده که به موجب سند رسمی ازدواج شماره 1543 مورخ 92/11/24 دفتر ازدواج شماره 43 حوزه ثبتی قم با صداقیه 110 سکه بهار آزادی به عقد دائمی و رسمی خوانده درآمده ام. زوج نفقه نمی پردازد و علیرغم صدور حکم قطعی مبنی بر محکومیت زوج به پرداخت نفقه معوقه و صدور اجرائیه و برگ جلب اقدامی در جهت تأدیه محکوم به ننموده و به همین جهت به لحاظ تخلف زوج از بند یک شروط ضمن عقد تقاضای رسیدگی و صدور حکم طلاق دارم. به ضمیمه دادخواست تصویری از دادنامه شماره 119 مورخ 94/1/31 شعبه 23 دادگاه عمومی قم مبنی بر محکومیت زوج به پرداخت نفقه معوقه زوجه از تاریخ 92/11/24 تا 94/1/30 از قرار ماهانه 180 هزار تومان و بابت نفقه جاریه از تاریخ 94/1/31 به بعد ماهانه 200هزار تومان و تصویر دادنامه شماره 299 مورخ 94/3/18 شعبه اول دادگاه تجدیدنظر استان قم مبنی بر تأیید رأی بدوی و تصویر برگ جلب شماره 1379 مورخ 94/4/24 که متعاقب اجرائیه شماره 94/112 صادر شده ارائه گردیده است. آقایان ر.الف. اسماعیلی و ع.الف. م. از ناحیه زوجه اعلام وکالت می نمایند. اولین جلسه رسیدگی دادگاه به تاریخ 94/6/9 با حضور خوانده و وکیل خ. ت. م. گردد. وکیل خ. م. خ. را ب. ش. د. تقدیم شده اعلام و اضافه مینماید خوانده علیرغم صدور حکم به پرداخت نفقه معوقه و جاریه و قطعیت آن و صدوراجرائیه و توقیف اموال از پرداخت آن خودداری نموده است و پس از صدور حکم جلب و مراجعه بمنزل زوج امکان الزام وی به تأدیه محکوم به فراهم نگردیده است. زوج به جای پرداخت نفقه اقدام به تقدیم دادخواست اعسار از پرداخت نفقه کرده است. ب. ت. ب. تحقق بند یک شروط ضمن عقد درخواست رسیدگی و صدور حکم به اذن اعمال وکالت در طلاق را داریم. زوجین در دوران عقد بسر می برند و مواقعه صورت نگرفته است. زوجه باکره م. ب. و حاضر است در قبال طلاق یک سکه از مهریه اش را بذل نماید. ز. د. م. دفاع اظهار می دارد با طلاق همسرم موافق نیستم و در دوران عقد هستیم. همسرم باکره و دوشیزه است . در مورد نفقه معوقه و جاریه همسرم دادخواست تقسیط داده ام ولی چون دوست ندارم همسرم طلاق بگیرد حاضرم نفقه وی را یکجا بپردازم. پس از پرداخت رسید آن را از اجرای احکام اخذ نموده و تقدیم می نمایم. د. ا. م. دادگاه مبادرت به صدور قرار ارجاع امر به داوری نموده که پس از تعیین داوران و طی تشریفات ، نظر آنها که مفاداً حکایت از عدم توفیق در برقراری صلح و سازش بین زوجین دارد، ارائه می شود. در گزارش داور زوج قید گردیده که زوج می گوید حدود یکسال است با همسرم ازدواج کرده ام و در دوران عقد بسر می بریم. مواقعه صورت نگرفته و عروسی نکرده ایم. در حال حاضر منزل پدرش زندگی می کند. خواستار زندگی مشترک با زوجه هستم و حاضرم منزل مستقل تهیه نمایم. نفقه همسرم را تا تاریخ 94/5/30 پرداخت کردهام. حاضر به طلاق نیستم. در گزارش داور زوجه اعلام شده زوجه می گوید حدود یکسال و نیم است که به عقد خوانده درآمده ام. مواقعه صورت نگرفته و عروسی نکرده ایم. در منزل پدرم زندگی می کنم. شوهرم مدت یکسال است نفقه نپرداخته است. مهریه و نفقه معوقه را می خواهم. خواستار طلاق هستم. یک سکه از مهریه ام را در قبال طلاق بذل می نمایم. تصویری از فیش بانکی توسط زوج ارائه می شود. مبنی بر اینکه مبلغ 34/292/000 ریال در تاریخ 94/6/10 به حساب سپرده دادگستری واریز شده است. دادگاه ختم دادرسی را اعلام و ب. ت. ب. محتویات پرونده و اظهارات طرفین و احراز رابطه زوجیت و اینکه مساعی دادگاه و داوران در جهت ایجاد صلح و سازش مفید و موثر واقع نگردیده و با عنایت به اینکه زوجه با استناد به تخلف زوج از بند یک شروط ضمن عقد خواستار طلاق شده و از طرفی حسب مقررات ماده 1133 قانون مدنی اختیار طلاق با مرد است و خ. د. ج. دادگاه حاضر شده و دلیلی جهت اثبات ادعایش که اختیار طلاق را از زوج سلب نماید ارائه نداده و زوج حسب فیش شماره 812102 مورخ 94/6/10 مبلغ 34/292/000 ریال بابت نفقه معوقه زوجه را واریز نموده است. فلذا ادعای خ. ر. و. ندانسته و طی دادنامه شماره 928 مورخ 94/7/1 حکم بر بطلان دعوی زوجه صادر نموده است پس از ابلاغ این رأی به وکلای زوجه، نامبردگان مبادرت به تجدیدنظرخواهی نموده و در لایحه خود توضیح داده اند که زوج به موجب احکام قطعی دادگاه محکوم به پرداخت نفقه معوقه زوجه گردیده و پس از صدور اجرائیه و ابلاغ به ایشان اقدامی در جهت تأدیه نفقه ننموده مجدداً زوجه جهت توقیف اموال زوج مراجعه می نماید ولی مالی جهت توقیف موجود نبوده فلذا درخواست جلب می نماید و پس از صدور حکم جلب، زوجه اقدام به جلب زوج کرده که صورتجلسه آن پیوست دادخواست تقدیمی است. پس از مدتی زوج دادخواست اعسار از پرداخت نفقه تقدیم می نماید و شعبه 23 دادگاه عمومی قم طی دادنامه شماره 869 مورخ 94/6/17 به لحاظ عدم حضور زوج قرار ابطال دادخواست صادر نموده و زوجه در همان زمان یعنی بعد از اعمال حکم جلب اقدام به تقدیم دادخواست طلاق نموده و پس از تشکیل جلسه رسیدگی دادگاه زوج اقدام به پرداخت نفقه نموده است و دادگاه بدوی با استناد به همین پرداخت حکم به بطلان دعوی زوجه صادر نموده است در حالیکه زوج در موعد مقرر نسبت به پرداخت نفقه اقدام نکرده و پرداخت بعدی وی باعث ساقط شدن حق ایجاد شده برای زوجه جهت استفاده از وکالت تفویضی ناشی از تحقق شرط نخواهد گردید. تقدیم دادخواست اعسار از سوی زوج دلالت بر عدم تمایل وی برای پرداخت نفقه داشته است. زوج نیز طی لایحه ای به موارد مطروحه در لایحه ت. ن. خ. پاسخ می دهد. زوج دراین لایحه توضیح داده که همسرم به صورت عقد بسته در منزل پدری خود زندگی می کند و هنوززندگی مشترک ما آغاز نشده که ایشان بخواهد مدعی عسر و حرج شود و یا به خاطر نفقه در مضیقه قرار گیرد. ضمن اینکه بنده پس از حکم دادگاه در مورد نفقه دادخواست اعسار از پرداخت یکجا تقدیم نموده و متعاقباً نفقه معوقه را تا تاریخ 94/5/30 پرداخت کرده ام. شعبه اول دادگاه تجدیدنظر استان قم به موضوع رسیدگی و تجدیدنظرخواهی وکلای ز. ن. ب. دادنامه شماره 928 مورخ 94/7/1 شعبه 23 دادگاه عمومی قم را وارد ندانسته و توضیح داده در بند یک عقدنامه قید شده که استنکاف شوهر از دادن نفقه زن به مدت شش ماه، یعنی چنانچه زوج شش ماه نفقه همسرش را پرداخت نکند بند یک عقدنامه محقق می شود در حالیکه حسب محتویات پرونده در تاریخ تقدیم دادخواست طلاق مدت شش ماه منقضی نشده بود و در واقع شرط ضمن عقد موضوع بند یک عقد محقق نشده بوده و زوجه قبل ازتحقق شرط ضمن عقد مبادرت به تقدیم دادخواست طلاق نموده و پس از تقدیم دادخواست طلاق نیز زوج نفقه معوقه را پرداخت کرده فلذا رأی تجدیدنظرخواسته را تأیید نموده است. این رأی در تاریخ 94/8/12 به وکلای ز. ا. گ. و نامبردگان ظرف مهلت مقرر قانونی اعتراض و دادخواست فرجامی خود را نسبت به دادنامه اخیر تقدیم نموده که پس از ثبت و تبادل لوایح جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع شده است. گزارش پرونده و لایحه فرجامی هنگام شور قرائت می شود. هیأت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش آقای … عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رأی می دهد: رأی شعبه دیوان عالی کشور فرجام خواهی خانم ر. ص. با وکالت آقایان … و ع.الف. م. نسبت به دادنامه شماره 785 مورخ 94/8/5 شعبه اول دادگاه تجدیدنظر استان قم که در مقام تأیید دادنامه شماره 928 مورخ 94/7/1 شعبه 23 دادگاه عمومی قم اصدار گردیده و متضمن حکم بر بطلان دعوی ز. ف. خ. به خواسته طلاق است ، وارد و موجه بنظر می رسد زیرا زوجه و وکلای و. د. د. تقدیمی و مراحل دادرسی و لوایح ارائه شده با اشاره به اینکه زوج علیرغم محکومیت قطعی به پرداخت نفقه معوقه بیش از شش ماه زوجه و صدور اجرائیه و برگ جلب اقدامی در جهت تأدیه محکوم به ننموده مدعی تخلف وی از بند یک شروط ضمن عقد گردیده و محکمه ب. ت. ب. محتویات پرونده و اظهارات ومدافعات طرفین و اخذ نظریه داوران و ملاحظه دادنامه های استنادی در مورد نفقه با این استدلال که طلاق در اختیار مرد است و بند یک شروط ضمن عقد زمانی محقق می شود که زوج شش ماه نفقه همسرش را پرداخت نکند و در هنگام تقدیم دادخواست طلاق از سوی زوجه مدت شش ماه منقضی نشده بوده و در واقع شرط ضمن عقد موضوع بند یک محقق نشده بود. و وزجه قبل از تحقق شرط مبادرت به تقدیم دادخواست طلاق نموده و از طرفی پس از تقدیم دادخواست طلاق نیز زوج نفقه معوقه زوجه را پرداخت کرده است ادعای خ. ر. و. ندانسته و حکم بر بطلان دعوی زوجه صادر نموده است. در حالیکه دو ایراد اساسی به حکم فرجام خواسته وارد است. اولاً: زوج به موجب دادنامه شماره 119 مورخ 94/1/31 شعبه 23 دادگاه عمومی قم به پرداخت نفقه معوقه زوجه از تاریخ 92/11/24 (زمان عقد) تا 94/1/30 (زمان صدور حکم) یعنی مدتی بیش از یکسال محکوم شده است. این رأی به موجب دادنامه شماره 299 مورخ 94/3/18 شعبه اول دادگاه تجدیدنظر استان قم تأیید وبه قطعیت رسیده است. متعاقب آن اجرائیه شماره 94/112 صادر شده و سپس بدرخواست زوجه برگ جلب زوج به شماره 1379 مورخ 94/4/24 صادر گردیده و مرجع انتظامی در اجرای حکم بدرب منزل زوج مراجعه ولی با باز نکردن درب دسترسی به زوج و مآلاً امکان الزام زوج به تأدیه محکوم به فراهم نشده است در همین اثنا زوج مبادرت به تقدیم دادخواست اعسار از پرداخت یکجای نفقه تقدیم نموده که به لحاظ عدم حضور و. د. ج. دادگاه شعبه 23 دادگاه عمومی قم طی دادنامه شماره 869 مورخ 94/6/17 قرار ابطال دادخواست صادر نموده است با این اوصاف تخلف زوج از بند یک شروط ضمن عقد محرز است و ز. د. ت. 94/4/25 با استناد به تحقق بند یک شروط ضمن عقد دادخواست طلاق تقدیم نموده و زوج پس از شرکت در اولین جلسه رسیدگی دادگاه طی فیش بانکی مورخ 94/6/10 نفقه معوقه را پرداخت نموده است. بنابراین زوجه زمانی که دادخواست طلاق تقدیم نموده ب. ت. ب. صدور حکم قطعی نفقه بیش از یکسال و صدور اجرائیه و برگ جلب و دادخواست اعسار زوج و عدم امکان الزام وی به تأدیه محکوم به ، بند یک شروط ضمن عقد محقق بوده و بدیهی است پرداخت نفقه از سوی زوج پس از تقدیم دادخواست طلاق از سوی زوجه و در مراحل دادرسی موجب ساقط شدن حق ایجاد شده برای زوجه جهت استفاده از وکالت تفویضی ناشی از تحقق شرط نخواهد گردید. ثانیاً: در بند یک شروط ضمن عقد مندرج در سند ازدواج که به امضاء زوجین رسیده قید گردیده: "استنکاف شوهر از دادن نفقه زن به مدت شش ماه به هر عنوان و عدم امکان الزام او به تأدیه نفقه..." یعنی چنانچه زوج نفقه معوقه زوجه را بابت شش ماه یا بیشتر نپردازد و بر خلاف استنباط دادگاه محترم تجدیدنظر مراد این نیست که پس از صدور حکم قطعی محکومیت زوج به پرداخت نفقه معوقه زوجه، زوجه شش ماه فرصت برای پرداخت محکوم به داشته باشد بنابراین دادنامه فرجام خواسته به لحاظ عدم مطابقت با دلالت محتویات پرونده و مغایرت آن با موازین قانونی مخدوش تشخیص و مستنداً به بند 2 ماده 371 قانون آئین دادرسی مدنی نقض می شود و رسیدگی مجدد به استناد بند ج ماده 401 همان قانون به شعبه هم عرض دادگاه صادر کننده رأی منقوض ارجاع می گردد. شعبه 8 دیوان عالی کشور - رئیس و مستشار و عضومعاون حسن عباسیان - مسعود کریم پورنطنزی - جعفر پوربدخشان فهرست خلاصه جریان پرونده شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی اثر پرداخت نفقه معوقه پس از دادخواست طلاق زوجه در تاریخ 30 دی‌ماه 1394، دیوان عالی کشور به تجدیدنظرخواهی در خصوص حکم بطلان دعوی طلاق رسیدگی کرد. درخواست طلاق به دلیل عدم پرداخت نفقه معوقه و تحقق یکی از شروط ضمن عقد مطرح شده بود. دادگاه بدوی با این استدلال که شرط مذکور محقق نشده و طلاق در اختیار مرد است، حکم به بطلان دعوی صادر کرد. در تجدیدنظرخواهی، به محکومیت قطعی زوج به پرداخت نفقه معوقه و عدم اقدام وی به پرداخت آن اشاره شد. شعبه اول دادگاه تجدیدنظر نیز ضمن تایید حکم بدوی، به عدم تحقق شرط ضمن عقد در زمان تقدیم دادخواست طلاق اشاره کرد. دیوان عالی کشور در بررسی فرجام‌خواهی به دو ایراد اساسی پی برد: اول، عدم پرداخت نفقه معوقه به مدت بیش از یک سال و صدور حکم جلب، و دوم، تفسیر نادرست از بند مربوط به شروط ضمن عقد. بر این اساس، دادنامه تجدیدنظر نقض و پرونده به شعبه هم عرض ارجاع شد تا رسیدگی مجدد صورت گیرد. این تصمیم بر مبنای بند 2 ماده 371 قانون آیین دادرسی مدنی اتخاذ گردید. تاریخ دادنامه قطعی: 1394/10/30 شماره دادنامه قطعی: --- پیام: پرداخت نفقه معوقه از جانب زوج پس از صدور حکم الزام به پرداخت نفقه و صدور اجراییه و طرح دعوی طلاق از ناحیه زوجه، مانع از تحقق شرط ضمن عقد و وکالت زوجه در طلاق نیست. زیرا صرف عدم پرداخت نفقه شرط مورد نظر را ایجاد کرده و پرداخت بعدی، حق ایجاد شده را ساقط نمی کند. رای خلاصه جریان پرونده شماره پرونده: --- شماره دادنامه: --- تاریخ: 1394/10/30 خانم ر. ص. در تاریخ 94/4/25 د. ب. ط. همسرش آقای م. ع.پ. به خواسته طلاق تقدیم نموده که شعبه --- دادگاه عمومی قم تحت پرونده شماره 94/566 عهده دار رسیدگی شده است. خ. د. د. تقدیمی توضیح داده که به موجب سند رسمی ازدواج شماره 1543 مورخ 92/11/24 دفتر ازدواج شماره 43 حوزه ثبتی قم با صداقیه 110 سکه بهار آزادی به عقد دائمی و رسمی خوانده درآمده ام. زوج نفقه نمی پردازد و علیرغم صدور حکم قطعی مبنی بر محکومیت زوج به پرداخت نفقه معوقه و صدور اجراییه و برگ جلب اقدامی در جهت تادیه محکوم به ننموده و به همین جهت به لحاظ تخلف زوج از بند یک شروط ضمن عقد تقاضای رسیدگی و صدور حکم طلاق دارم. به ضمیمه دادخواست تصویری از دادنامه شماره --- مورخ 94/1/31 شعبه --- دادگاه عمومی قم مبنی بر محکومیت زوج به پرداخت نفقه معوقه زوجه از تاریخ 92/11/24 تا 94/1/30 از قرار ماهانه 180 هزار تومان و بابت نفقه جاریه از تاریخ 94/1/31 به بعد ماهانه 200 هزار تومان و تصویر دادنامه شماره --- مورخ 94/3/18 شعبه اول دادگاه تجدیدنظر استان قم مبنی بر تایید رای بدوی و تصویر برگ جلب شماره 1379 مورخ 94/4/24 که متعاقب اجراییه شماره 94/112 صادر شده ارائه گردیده است. آقایان ر.الف. اسماعیلی و ع.الف. م. از ناحیه زوجه اعلام وکالت می نمایند. اولین جلسه رسیدگی دادگاه به تاریخ 94/6/9 با حضور خوانده و وکیل خواهان تشکیل می‌گردد. وکیل خ. م. خ. را ب. ش. د. تقدیم شده اعلام و اضافه مینماید خوانده علیرغم صدور حکم به پرداخت نفقه معوقه و جاریه و قطعیت آن و صدوراجراییه و توقیف اموال از پرداخت آن خودداری نموده است و پس از صدور حکم جلب و مراجعه به منزل زوج امکان الزام وی به تادیه محکوم به فراهم نگردیده است. زوج به جای پرداخت نفقه اقدام به تقدیم دادخواست اعسار از پرداخت نفقه کرده است. ب. ت. ب. تحقق بند یک شروط ضمن عقد درخواست رسیدگی و صدور حکم به اذن اعمال وکالت در طلاق را داریم. زوجین در دوران عقد بسر می برند و مواقعه صورت نگرفته است. زوجه باکره م. ب. و حاضر است در قبال طلاق یک سکه از مهریه اش را بذل نماید. ز. د. م. دفاع اظهار می‌دارد با طلاق همسرم موافق نیستم و در دوران عقد هستیم. همسرم باکره و دوشیزه است. در مورد نفقه معوقه و جاریه همسرم دادخواست تقسیط داده ام ولی چون دوست ندارم همسرم طلاق بگیرد حاضرم نفقه وی را یکجا بپردازم. پس از پرداخت رسید آن را از اجرای احکام اخذ نموده و تقدیم می نمایم. د. ا. م. دادگاه مبادرت به صدور قرار ارجاع امر به داوری نموده که پس از تعیین داوران و طی تشریفات، نظر آنها که مفادا حکایت از عدم توفیق در برقراری صلح و سازش بین زوجین دارد، ارائه می‌شود. در گزارش داور زوج قید گردیده که زوج می گوید حدود یک سال است با همسرم ازدواج کرده ام و در دوران عقد بسر می بریم. مواقعه صورت نگرفته و عروسی نکرده ایم. در حال حاضر منزل پدرش زندگی می کند. خواستار زندگی مشترک با زوجه هستم و حاضرم منزل مستقل تهیه نمایم. نفقه همسرم را تا تاریخ 94/5/30 پرداخت کردهام. حاضر به طلاق نیستم. در گزارش داور زوجه اعلام شده زوجه می گوید حدود یک سال و نیم است که به عقد خوانده درآمده ام. مواقعه صورت نگرفته و عروسی نکرده ایم. در منزل پدرم زندگی می کنم. شوهرم مدت یک سال است نفقه نپرداخته است. مهریه و نفقه معوقه را می خواهم. خواستار طلاق هستم. یک سکه از مهریه ام را در قبال طلاق بذل می نمایم. تصویری از فیش بانکی توسط زوج ارائه می‌شود. مبنی بر اینکه مبلغ 34/292/000 ریال در تاریخ 94/6/10 به حساب سپرده دادگستری واریز شده است. دادگاه ختم دادرسی را اعلام و ب. ت. ب. محتویات پرونده و اظهارات طرفین و احراز رابطه زوجیت و اینکه مساعی دادگاه و داوران در جهت ایجاد صلح و سازش مفید و موثر واقع نگردیده و با عنایت به اینکه زوجه با استناد به تخلف زوج از بند یک شروط ضمن عقد خواستار طلاق شده و از طرفی حسب مقررات ماده 1133 قانون مدنی اختیار طلاق با مرد است و خ. د. ج. دادگاه حاضر شده و دلیلی جهت اثبات ادعایش که اختیار طلاق را از زوج سلب نماید ارائه نداده و زوج حسب فیش شماره 812102 مورخ 94/6/10 مبلغ 34/292/000 ریال بابت نفقه معوقه زوجه را واریز نموده است. فلذا ادعای خ. ر. و. ندانسته و طی دادنامه شماره --- مورخ 94/7/1 حکم بر بطلان دعوی زوجه صادر نموده است پس از ابلاغ این رای به وکلای زوجه، نامبردگان مبادرت به تجدیدنظرخواهی نموده و در لایحه خود توضیح داده اند که زوج به موجب احکام قطعی دادگاه محکوم به پرداخت نفقه معوقه زوجه گردیده و پس از صدور اجراییه و ابلاغ به ایشان اقدامی در جهت تادیه نفقه ننموده مجددا زوجه جهت توقیف اموال زوج مراجعه می‌نماید ولی مالی جهت توقیف موجود نبوده فلذا درخواست جلب می‌نماید و پس از صدور حکم جلب، زوجه اقدام به جلب زوج کرده که صورتجلسه آن پیوست دادخواست تقدیمی است. پس از مدتی زوج دادخواست اعسار از پرداخت نفقه تقدیم می‌نماید و شعبه --- دادگاه عمومی قم طی دادنامه شماره --- مورخ 94/6/17 به لحاظ عدم حضور زوج قرار ابطال دادخواست صادر نموده و زوجه در همان زمان یعنی بعد از اعمال حکم جلب اقدام به تقدیم دادخواست طلاق نموده و پس از تشکیل جلسه رسیدگی دادگاه زوج اقدام به پرداخت نفقه نموده است و دادگاه بدوی با استناد به همین پرداخت حکم به بطلان دعوی زوجه صادر نموده است در حالی که زوج در موعد مقرر نسبت به پرداخت نفقه اقدام نکرده و پرداخت بعدی وی باعث ساقط شدن حق ایجاد شده برای زوجه جهت استفاده از وکالت تفویضی ناشی از تحقق شرط نخواهد گردید. تقدیم دادخواست اعسار از سوی زوج دلالت بر عدم تمایل وی برای پرداخت نفقه داشته است. زوج نیز طی لایحه ای به موارد مطروحه در لایحه ت. ن. خ. پاسخ می دهد. زوج دراین لایحه توضیح داده که همسرم به صورت عقد بسته در منزل پدری خود زندگی می کند و هنوززندگی مشترک ما آغاز نشده که ایشان بخواهد مدعی عسر و حرج شود و یا به خاطر نفقه در مضیقه قرار گیرد. ضمن اینکه بنده پس از حکم دادگاه در مورد نفقه دادخواست اعسار از پرداخت یکجا تقدیم نموده و متعاقبا نفقه معوقه را تا تاریخ 94/5/30 پرداخت کرده ام. شعبه اول دادگاه تجدیدنظر استان قم به موضوع رسیدگی و تجدیدنظرخواهی وکلای ز. ن. ب. دادنامه شماره --- مورخ 94/7/1 شعبه --- دادگاه عمومی قم را وارد ندانسته و توضیح داده در بند یک عقدنامه قید شده که استنکاف شوهر از دادن نفقه زن به مدت شش ماه، یعنی چنانچه زوج شش ماه نفقه همسرش را پرداخت نکند بند یک عقدنامه محقق می‌شود در حالی که حسب محتویات پرونده در تاریخ تقدیم دادخواست طلاق مدت شش ماه منقضی نشده بود و در واقع شرط ضمن عقد موضوع بند یک عقد محقق نشده بوده و زوجه قبل ازتحقق شرط ضمن عقد مبادرت به تقدیم دادخواست طلاق نموده و پس از تقدیم دادخواست طلاق نیز زوج نفقه معوقه را پرداخت کرده فلذا رای تجدیدنظرخواسته را تایید نموده است. این رای در تاریخ 94/8/12 به وکلای ز. ا. گ. و نامبردگان ظرف مهلت مقرر قانونی اعتراض و دادخواست فرجامی خود را نسبت به دادنامه اخیر تقدیم نموده که پس از ثبت و تبادل لوایح جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع شده است. گزارش پرونده و لایحه فرجامی هنگام شور قرائت می‌شود. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش آقای … عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رای می دهد: رای شعبه دیوان عالی کشور فرجام خواهی خانم ر. ص. با وکالت آقایان … و ع.الف. م. نسبت به دادنامه شماره --- مورخ 94/8/5 شعبه اول دادگاه تجدیدنظر استان قم که در مقام تایید دادنامه شماره --- مورخ 94/7/1 شعبه --- دادگاه عمومی قم اصدار گردیده و متضمن حکم بر بطلان دعوی ز. ف. خ. به خواسته طلاق است، وارد و موجه به نظر می‌رسد زیرا زوجه و وکلای و. د. د. تقدیمی و مراحل دادرسی و لوایح ارائه شده با اشاره به اینکه زوج علیرغم محکومیت قطعی به پرداخت نفقه معوقه بیش از شش ماه زوجه و صدور اجراییه و برگ جلب اقدامی در جهت تادیه محکوم به ننموده مدعی تخلف وی از بند یک شروط ضمن عقد گردیده و محکمه ب. ت. ب. محتویات پرونده و اظهارات ومدافعات طرفین و اخذ نظریه داوران و ملاحظه دادنامه های استنادی در مورد نفقه با این استدلال که طلاق در اختیار مرد است و بند یک شروط ضمن عقد زمانی محقق می‌شود که زوج شش ماه نفقه همسرش را پرداخت نکند و در هنگام تقدیم دادخواست طلاق از سوی زوجه مدت شش ماه منقضی نشده بوده و در واقع شرط ضمن عقد موضوع بند یک محقق نشده بود. و وزجه قبل از تحقق شرط مبادرت به تقدیم دادخواست طلاق نموده و از طرفی پس از تقدیم دادخواست طلاق نیز زوج نفقه معوقه زوجه را پرداخت کرده است ادعای خ. ر. و. ندانسته و حکم بر بطلان دعوی زوجه صادر نموده است. در حالی که دو ایراد اساسی به حکم فرجام خواسته وارد است. اولا: زوج به موجب دادنامه شماره --- مورخ 94/1/31 شعبه --- دادگاه عمومی قم به پرداخت نفقه معوقه زوجه از تاریخ 92/11/24 (زمان عقد) تا 94/1/30 (زمان صدور حکم) یعنی مدتی بیش از یک سال محکوم شده است. این رای به موجب دادنامه شماره --- مورخ 94/3/18 شعبه اول دادگاه تجدیدنظر استان قم تایید وبه قطعیت رسیده است. متعاقب آن اجراییه شماره 94/112 صادر شده و سپس به درخواست زوجه برگ جلب زوج به شماره 1379 مورخ 94/4/24 صادر گردیده و مرجع انتظامی در اجرای حکم بدرب منزل زوج مراجعه ولی با باز نکردن درب دسترسی به زوج و مآلا امکان الزام زوج به تادیه محکوم به فراهم نشده است در همین اثنا زوج مبادرت به تقدیم دادخواست اعسار از پرداخت یکجای نفقه تقدیم نموده که به لحاظ عدم حضور و. د. ج. دادگاه شعبه --- دادگاه عمومی قم طی دادنامه شماره --- مورخ 94/6/17 قرار ابطال دادخواست صادر نموده است با این اوصاف تخلف زوج از بند یک شروط ضمن عقد محرز است و ز. د. ت. 94/4/25 با استناد به تحقق بند یک شروط ضمن عقد دادخواست طلاق تقدیم نموده و زوج پس از شرکت در اولین جلسه رسیدگی دادگاه طی فیش بانکی مورخ 94/6/10 نفقه معوقه را پرداخت نموده است. بنابراین زوجه زمانی که دادخواست طلاق تقدیم نموده ب. ت. ب. صدور حکم قطعی نفقه بیش از یک سال و صدور اجراییه و برگ جلب و دادخواست اعسار زوج و عدم امکان الزام وی به تادیه محکوم به، بند یک شروط ضمن عقد محقق بوده و بدیهی است پرداخت نفقه از سوی زوج پس از تقدیم دادخواست طلاق از سوی زوجه و در مراحل دادرسی موجب ساقط شدن حق ایجاد شده برای زوجه جهت استفاده از وکالت تفویضی ناشی از تحقق شرط نخواهد گردید. ثانیا: در بند یک شروط ضمن عقد مندرج در سند ازدواج که به امضا زوجین رسیده قید گردیده: استنکاف شوهر از دادن نفقه زن به مدت شش ماه به هر عنوان و عدم امکان الزام او به تادیه نفقه... یعنی چنانچه زوج نفقه معوقه زوجه را بابت شش ماه یا بیشتر نپردازد و بر خلاف استنباط دادگاه محترم تجدیدنظر مراد این نیست که پس از صدور حکم قطعی محکومیت زوج به پرداخت نفقه معوقه زوجه، زوجه شش ماه فرصت برای پرداخت محکوم به داشته باشد بنابراین دادنامه فرجام خواسته به لحاظ عدم مطابقت با دلالت محتویات پرونده و مغایرت آن با موازین قانونی مخدوش تشخیص و مستندا به بند 2 ماده 371 قانون آیین دادرسی مدنی نقض می‌شود و رسیدگی مجدد به استناد بند ج ماده 401 همان قانون به شعبه هم عرض دادگاه صادر کننده رای منقوض ارجاع می‌گردد. شعبه --- دیوان عالی کشور - رئیس و مستشار و عضو معاون