تجدیدنظر خواهی از ابطال دستور فروش

رأی شعبه دیوان عالی کشور شماره پرونده : 9209987710301697 شماره دادنامه : 9409970907201150 شعبه : شعبه دوازدهم دیوان عالی کشور تاریخ : 1394/10/05-11:47 قاضی : قدرت الله طیبی قاضی : مهدی اسلامی خلاصه جریان پرونده پیرو گزارش مورخ 1394/7/5 در تاریخ 1392/11/19 آقای ع. ت. باوکالت آقای ی. ح. وکیل پ. ی. د. باستناد تصاویر مصدق سند ازدواج شماره 1114 مورخ 1385/2/27 دفتر ازدواج شماره 49 حوزه ثبتی خورموج و شناسنامه دادخواستی صدور گواهی عدم امکان سازش ( طلاق ) به طرفیت خانم ط. غ. تقدیم و وکیل خواهان توضیح میدهد خوانده همسر شرعی و قانونی موکل م. ب. که از بدو ازدواج تا کنون درگیر اختلافات شدید بوده اند و این اختلافات بحدی رسیده که موکل قادر بادامه زندگی مشترک نیست فلذا با تقدیم دادخواست تقاضای رسیدگی را دارم که پرونده برای رسیدگی به شعبه سوم دادگاه عمومی و حقوقی بوشهر ارجاع میشود آقای م. ر. ب. ت. و. خود را وکیل ز. م. م. شوند دادگاه در تاریخ 1393/1/20 با حضور طرفین و وکلای آنها تشکیل جلسه میدهد وکیل خواهان اظهار میدارد مدت 7 سال از ازدواج زوجین می گذرد و طرفین اختلاف دارند و دو فرزند مشترک دارند که یکی 7 ساله است و دیگری سه ماهه م. ب. موکل حاضر است حقوق قانونی زوجه را بدهد در مورد مهریه زوجه در شعبه چهارم دادگاه عمومی حقوقی بوشهر طرح دعوا نموده است و موکل نیز تقاضای اعسار کرده است وکیل خوانده اظهار میدارد طرفین با هم زندگی می کنند و فرزندان مشترک دارند الان مدت یکسال است که خواهان سرناسازگاری را گذاشته و موکل تمام حقوق خود را می خواهد دادگاه زوجین را به مشاوره دادگستری معرفی می شوند که پاسخ مورخ 93/2/16 حاکی از عدم سازش آنها دارد دادگاه در تاریخ 25/ 3/ 93 با حضور مشاوره قضائی دادگاه و طرفین پرونده و وکلای آنها تشکیل جلسه میدهد پس از استماع اظهارات آنها و اظهارات وکیل زوج مبنی بر صدور قرار ارجاع امر به داوری و وضعیت مهریه توضیح میدهد و دادگاه طرفین را برای رسیدگی به فرزندان دعوت به رسیدگی مینماید ولی دادگاه در تاریخ 1393/3/25 در وقت فوق العاده با حضور زوجین تشکیل جلسه داده 000 توضیح میدهد فرزندان مشترک بنام ساجده و سروش هستند و توافق نمودند که فرزندان تحویل زوج داده شوند و برای زوجه در روزهای پنجشنبه و جمعه فرزندان خود را ملاقات کند ( صفحه 29 پرونده ) دادگاه در تاریخ 1393/4/23 با حضور وکلای زوجین تشکیل جلسه داده و مجدداً آنها در مورد اختلاف زوجین اظهاراتی نمودند دادگاه مجدداً در تاریخ 1393/4/23 با حضور زوجین تشکیل جلسه میدهد زوج اظهار میدارد لیست جهیزیه همسرم را قبول دارم و طرفین توافق نمودند که مبلغ 2 میلیون تومان بابت نحله از سوی زوج به زوجه پرداخت شود و مبلغ پنج میلیون تومان بابت اجرت المثل از سوی زوج به زوجه پرداخت نماید در ذیل صفحه زوجین اظهار میدارند حضانت فرزندان با زوج است و وقت ملاقات فرزندان آخر هفته است و در مورد نصف اموال زوج برای زوجه از طرف زوجه تقاضا می گردد دادگاه قرار ارجاع امر به داوری را صادر می کند داوران زوجین در تاریخهای 10 و 93/6/22 نظرات خود را بدادگاه اعلام می نماید دادگاه در وقت فوق العاده 93/11/1 تشکیل جلسه داده و جریان پرونده و توافق زوجین در مورد حضانت فرزندان به پدر و تحویل جهیزیه به زوجه و مبلغ نحله و اجرت المثل و نظریه داوران پایان رسیدگی را اعلام و طی رأی شماره 1377 - 1393/11/6 با شرح جریان پرونده و اظهارات زوجین و وکلای آنها و نظرات داوران و توافق زوجین در مورد نحله و اجرت المثل و حضانت فرزندان دعوای زوج را وارد دانسته و باستناد مواد 2 - 4 - 27 - 28 - 29 - 33 - 34 قانون حمایت خانواده و ماده 1133 قانون مدنی گواهی عدم امکان سازش را صادر و با اعلام نوع طلاق رجعی مدخوله و توضیح میدهد طلاق نوبت اول م. ب. و در خصوص مهریه زوجه قبلاً اقدام کرده است و مبلغ پنج میلیون تومان بابت اجرت المثل ایام زندگی مشترک که زوج در زمان طلاق زوجه باید آنرا به وی پرداخت کند و مبلغ دو میلیون تومان بعنوان نحله برای زوجه تعیین می گردد و فرزندان مشترک زوجین نزد پدر هستند اما در صورت اختلاف ب. ت. ب. سن آنها که یکی 7 سال دارد و حضانت ایشان با مادر واگذار میکند ( مستنداً بماده 1169) قانون مدنی و مبلغ یک میلیون تومان بابت نفقه ایام عـده زوجه بـا توجه به توافق طرفین تعیین می گردد ( و اجرای طلاق موکول به پرداخت حقوق مالی زوجه یا پذیرش اعسار و تقسیط محکوم و به استناد ماده 33 قانون حمایت خانواده مدت اعتبار این گواهی عدم امکان سازش سه ماه م. ب. و رأی صادره را قابل رسیدگی تجدیدنظر اعلام می کند پس از ابلاغ رأی زوجه با وکالت آقای م. ر. نسبت به آن تجدیدنظرخواهی می کند ضمناً حسب مندرجات پرونده آقای ع. ت. با وکالت آقای ی. ح. از دادنامه شماره 1377 مورخ 1393/11/6 شعبه سوم دادگاه عمومی حقوقی در تاریخ 1393/12/20 را «فرجامخواهی می کند»; و جهت فرجامخواهی را در خصوص حضانت فرزندان اعلام می کند که با توافق به وی سپرده شده است »; نسخه اصلی رأی و نسخه دوم پیوست پرونده م. ب.( صفحات 78 و 85 پرونده ) پرونده برای رسیدگی به شعبه هفتم دادگاه تجدیدنظراستان بوشهر ارجاع می گردد دادگاه به موضوع رسیدگی و طی رأی شماره 276 - 26/ 3/ 1394 با شرح جریان پرونده اظهارات طرفین و ادعای زوجه به پرداخت مبلغ یکصد و پنجاه و نه میلیون ریال به زوج و تقاضای زوجه برای تنصیف مال اولاً استدلال می کند جمع بین مبلغ نحله و مبلغ اجرت المثل ممکن نیست و مبالغ تعیین شده ( 2 و 5 میلیون تومان ) هفت میلیون را به عنوان اجرت المثل تعیین می کند که زوج باید آنرا به زوجه پرداخت کند ثانیاً در مورد مبالغ پرداختی از سوی زوجه به زوج و مطالبه نصف اموال استدلال میکند زوجه باید برای مطالبه آن دادخواست جداگانه تقدیم کند و ب. ت. ب. اینکه حضانت فرزندان به زوج دادگاه در خصوص نفقه فرزندان تکلیفی ندارد و دادنامه تجدیدنظرخواسته باستناد مواد 350 و 358 قانون آئین دادرسی مدنی با اصلاح آن رأی را تأیید و استوار می کند رأی در تاریخ 1394/4/10 به وکیل زوجه ابلاغ و نامبرده در تاریخ 1394/4/30 نسبت به آن فرجامخواهی می کند پرونده بدون انجام تبادل لوایح بدیوانعالی کشور ارسال و برای رسیدگی به این شعبه ارجاع می گردد0 و این شعبه طی تصمیم شماره 793 - 1394/7/5 پرونده برای رفع نقص پرونده را به دفتر شعبه هفتم دادگاه تجدید نظر استان بوشهر ارسال میدارد . «تصمیم شعبه »; حسب مندرجات پرونده ملاحظه می شود دادخواست فرجامی خانم ط. غ. با وکالت آقای م. ر. تبادل لوایح نشده است در پرونده پاسخ ف. خ. ن. ملاحظه نگردید لذا باستناد ماده 385 قانون آئین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب در امور مدنی پرونده در وضع موجود قابل طرح در دیوانعالی کشور نمیباشد فلذا پرونده برای تکمیل بدفتر شعبه هفتم دادگاه تجدیدنظر استان بوشهر ارسال می گردد 0 پس از وصول پرونده به دفتر شعبه هفتم دادگاه تجدید نظراستان بوشهر نسبت به تبادل لوایح انجام و آقای ی. ح. وکیل پ. ی. د. که اختیار فرجامخواهی داشته تقاضای رد دادخواست فرجامی را می کند پرونده پس از وصول بدیوانعالی کشور جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع می گردد.هیأت شعبه درتاریخ بالا تشکیل است پس از قرائت گزارش آقای … عضو ممیزو اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رأی می دهد : رأی شعبه اعتراض ف. خ. ب. ت. ب. مندرجات پرونده وارد نیست و رأی دادگاه باستناد دلائل منعکس در آن و رعایت تشریفات دادرسی ، مخالف قانون نمیباشد فلذا مستنداً به ماده 370 قانون آئین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب درامورمدنی ، دادنامه فرجام خواسته ابرام و پرونده اعاده می گردد. رئیس شعبه 12 دیوانعالی کشور - قدرت اله طیبی مستشار- مهدی اسلامی فهرست شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی