مبنای احتساب مهلت اعتراض به آرای اصلی و اصلاحی

رأی خلاصه جریان پرونده آقای … با وکالت آقای ع.ط. وکیل پ. ی. د. د. ب. ط. ف. خ. ب. خواسته صدور حکم خلع ید از یک واحد آپارتمان پلاک ثبتی 2854/1 بخش 9 تبریز م. ب. پنجاه ویک میلیون ریال با خسارات دادرسی تقدیم دادگاه عمومی تبریز می نماید که رسیدگی به شعبه یازدهم ارجاع می شود ب. ش. د. این است که خوانده در یک واحد آپارتمان متعلـق به مـوکّل با خانـواده اش تصـرف غیرقانونی نمـوده که به تذکرات مکرر برای تخلیه و تحویل آن اعتنا ندارد تقاضای صدور حکم می نماید دادگاه با تعیین وقت و دعوت طرفین و پس از استعلام از واحد ثبتی در خصوص مالکیت پلاک که پاسخ آن واصل و بنام خواهان اعلام ثبت و سند مالکیت شده و اجلاس در تاریخ 20/10/89 با حضور وکیل خواهان و اخبار از عدم حضور خوانده با وصف ابلاغ اخطاریه و عدم وصول لایحه از وی و استماع اظهارات آقای … که خواسته را طبق دادخواست اعلام نموده و انعکاس مطالب مرقوم اقدام به رسیدگی نموده در تاریخ 12/2/90 در وقت فوق العاده با اجلاس و اعلام پایان رسیدگی به موجب دادنامه 90011100069- 12/2/90 با احراز صحت ادعا وفق خواسته خواهان حکم صادر نموده این حکم که مورد تجدیدنظرخواهی محکوم ٌعلیه با وکالت آقای ن.ق. قرارگرفته به موجب دادنامه 9007500295-13/4/90 شعبه پانزدهم دادگاه تجدیدنظر استان آذربایجان شرقی مورد تأیید واقع شده است آقای … به وکالت از محکوم ٌعلیه نسبت به رأی قطعی صادره تقاضای اعاده دادرسی کرده دادگاه صادرکننده رأی موضوع اعاده دادرسی نسبت به این خواسته هم پس از ورود به رسیدگی و اجلاس در تاریخ 1/8/80 به موجب دادنامه 9007500592-2/8/90 مطالب مطروحه در درخواست اعاده دادرسی را تکرار موضوعات راجع به غیابی بودن رأی بدوی و غاصبانه نبودن تصرفات دانسته که موردتوجه دادگاه و در صدور دادنامه موردتقاضای اعاده دادرسی بدان ها توجه داشته و آن ها را وارد ندانسته علی هذا تقاضای اعاده دادرسی را منطبق با هیچ یک از بندهای 2 و 3 ماده 426 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی ندانسته و قرار ردّ درخواست مشارٌالیه را صادر کرده است محکوم ٌعلیه با وکالت آقای … طبق وکالت نامه ای که اختیار فرجام خواهی در آن معین شده (وکالت نامه اولیه فاقد این اجازه بوده است) نسبت به رأی صادره مذکور دادخواست فرجامی تقدیم نموده صدور رأی موردتقاضای اعاده دادرسی را مصداق بند یک ماده 15 قانون نظارت بر رفتار قضات (غیر مستند یا غیر مستدل) دانسته و در انطباق با مواد 366 و بندهای الف (شق یک) و ب (شق یک) ایضاً بند ب (شق یک) از مواد 367 و 368 و بندهای 2 و 3 ماده 371 قانون آیین دادرسی مدنی، تقاضای رسیدگی و امعان نظر قانونی نموده است پس از ابلاغ دادخواست مذکور به فرجام خوانده و وصول لایحه پاسخیه که آراء متعدد صـادره در زمیـنه مـوضـوع را ضمیمه نمـوده است پـرونـده به دیوان عالی کشور ارسال و به کلاسه 21/910512 ثبت و به این شعبه ارجاع گردیده لوایح فرجامی به هنگام شور قرائت می گردد. هیأت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید پس از قرائت گزارش آقای … عضو ممیّز و اوراق پرونده و نظریه کتبی آقای … دیوان عالی کشور اجمالاً مبنی بر ردّ فرجام خواهی تجدیدنظر خواسته مشاوره نموده چنین رأی می دهد: رأی شعبه دیوان عالی کشور آراء صادره از دادگاه تجدیدنظر استان وفق صدر ماده 368 قانون آیین دادرسی و دادگاه های عمومی و انقلاب جز در موارد بندهای الف و ب ماده مذکور قابلیت فرجام خواهی ندارد رأی فرجام خواسته از دادگاه تجدیدنظر استان صادر گردیده و از موارد مندرج دربند ب ماده مذکور (به اعتبار اینکه قرار ردّ درخواست اعاده دادرسی بوده) نمی باشد علی هذا قرار ردّ درخواست فرجامی ف. خ. صادر و اعلام می گردد. رئیس شعبه 21 دیوان عالی کشور ـ مستشار اخوان ملایری ـ حسینی طباطبائی همان طور که در گزارش عضو ممیّز آمده ؛ ابلاغ دادنامه اصلاحی و تاریخ آن ملحوظ بوده لکن نه بدین جهت که بتواند مبدأ محاسبه مهلت فرجام خواهی که نسبت به دادنامه اصلی شده محاسبه گردد زیرا همان طور که طبق تبصره های ماده 309 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی ؛ آراء اصلی و اصلاحی هم به صورت توأم و هم به صورت مستقل در امر اعتراض یا تجدیدنظر یا فرجام خواهی ؛ قابلیت های مرقوم را دارند و قاعده استلزام در صورت تعرض توأم به احکام اصلی و اصلاحی ؛ منحصراً در حالت نقض ؛ حاکم نسبت به رأی اصلاحی خواهد بود در مانحن فیه ن. ب. ا. فرجام خواهی از ناحیه خواهان پرونده و نسبت به آن قسمت از خواسته که موردپذیرش واقع نشده به عمل آمده و تعرضی نسبت به رأی اصلاحی نشده تاریخ ابلاغ رأی اصلاحی را نباید مبدأ محاسبه مهـلت برای فرجام خواهی نسبت به رأی اصلی قرارداد و قائل به تبعیت اصل از فرع در زمینه فوق گردید علی هذا ب. ت. ب. اینکه فرجام خواهی نسبت به رأی اصلی بوده و خارج از مهلت نسبت به آن تقدیم دادخواست شده موردی برای ارسال پرونده به دیوان عالی کشور نبوده و پرونده جهت اقدام مقتضی قانونی اعاده می گردد. رئیس شعبه 21 دیوان عالی کشور ـ مستشار اخوان ملایری ـ حسینی طباطبائی فهرست خلاصه جریان پرونده شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی