فایل شماره182 نمونه لایحه دفاعیه ، جلسه اول رسیدگی ، اعلام فسخ قرارداد با جواز حاصل از خیار تبعض صفقه

« نمونه لایحه دفاعیه / جلسه اول رسیدگی / دادگاه حقوقی » اعلام فسخ قرارداد با جواز حاصل از خبار تبعض صفقه ریاست محترم شعبه ......... دادگاه حقوقی محاکم عمومی ....... سلام عليكم - با احترام و جواز ناشی از یک برگ وکالت نامه ملصق به تمبر مالیاتی ضمن اعلام وکالت از ناحیه خواند آقای / خانم ............ در موضوع کلاسه پرونده ................... بتاریخ رسیدگی ........... ساعت ............... بخواسته : اعلام فسخ قرارداد با جواز حاصل از خبار تبعض صفقه بدینوسیله و در مقام وکیل مدافع در برابر دعوی خواهان آقای / خانم ........ با وکالت آقای / خانم ........... خاطر عالی را به آگاهی میرساند، دعوی به کیفیت مطروحه، واجد ایراد شکلی « مؤثر » بوده، قبل از ورود در ماهیت دعوی تعیین تکلیف در مورد ایراد / ایرادات شکلی و اعلام نتیجه تصمیم قضائی، به این کمترین مزید امتنان خواهد بود . ایراد / ایرادات شکلی : عالی جناب همانطور که شما بهتر واقف هستید : وجه افتراق مواد ۳۵۳ و ۳۵۴ قانون مدنی مورد استناد وکیل محترم خواهان بشرح ذیل است : بر اساس ماده (۳۵۳) اگر چیز " معین " به عنوان جنس خاصی فروخته شود و از آن جنس نباشد : الف ) اگر تجزیه ناپذیر باشد، ( مثل سرویس چند پارچه چینی ) عقد باطل است ب ) اگر تجزیه پذیر باشد ( مثل گندم ) عقد به دو بخش صحیح و باطل تقسیم شده و خریدار " خیار تبعض صفقه " را دارد . در مبیع کلی مشتری حق فسخ ندارد و فقط بایع را میتواند الزام کند که مطابق جنس مورد توافق را تحویل دهد . اگر الزام ممکن نشد حق فسخ به استناد " خیار تعذر تسلیم " را دارد، در حالیکه بر اساس م ۳۵۴ قانون مدنی اگر مبیع از روی نمونه به فروش برسد و مطابق نمونه نباشد مشتری حق فسخ دارد و حق تبعیض نخواهد داشت . در صورتیکه مبیع از روی نمونه خریداری شود و از نمونه تخلف شود : اگر مبیع عین معین باشد مشتری خیار " تخلف از وصف " دارد ( حتی اگر اندکی از مبیع مخالف با نمونه در آید ) لكن مشتری " خيار تبعض صفقه " نخواهد داشت . مشتری با همه مبیع را با همان وضع که هست قبول میکند و یا باید کلا معامله را فسخ مینماید . مضافا اگر مبیع کلی في الذمه باشد و مبیع مطابقنمونه نباشد بایع به تعهد خود عمل ننموده و ابتدا الزام میشود تا مطابق نمونه را تهیه و تسلیم نماید و اگر الزام بایع ممکن نشده خریدار " خیار تعذر تسلیم " دارد . لكن اگر مبیع کلی در معین باشد فروشنده ابتدا الزام میشود از سایر مال کلی، مطابق نمونه تحویل دهد و اگر مطابق نمونهموجود نبود مشتری " خیار تخلف از وصف " را دارد . توجه میدهد : در مبیع کلی، تملیک در لحظه انعقاد عقد بیع واقع نمیشود بلکه با تعیین مصداق است که تملیکی صورت میگیرد و این امر نافی تملیکی بودن عقد بیع در تمام انواع مبیع نیست . ( برای تملیک مبیع کلی، تسلیم مصداق ضرورتی ندارد .) افزون بران چنانچه بعد از عقد و قبل از تسليم " مبیع کلی " ، تمامی مصادیق کلی از بین رفته باشد و بایع، قدرت بر تسليم هيج مصداقی از گلی را به جهت انقراض آن نداشته باشد عقد باطل است، چون هنوز هیچ تملیکی صورت نگرفته تا حرف از انفساخ عقد یا حق فسخ پیش آید . در نتیجه اقدام خواهان در فسخ عقد مورخ .... با استناد به خیار تبعیض صحیح نمیباشد . بنائاً به مراتب و معنونه در فوق : رسیدگی و اجرای ماده ۸۸ ق . آ . د . م . تحت استدعاست . باتشکروتجدید احترام وکیل خوانده