راه پرهیز از تضادها و جمع مفاد ماده ۳۷ ق

راه پرهیز از تضادها و جمع مفاد ماده ۳۷ ق.م. با مفاد و اثر اماره تصرف این است که پذیرفته شود، تصرف در صورتی دلیل مالکیت است که سابقه ملکیت آن معین نباشد. در فرضی که مالکیت سابق مدعی مسلم است متصرف کنونی نمی تواند در برابر او به تصرف خود استناد کند و ناچار است ثابت کند که ملک به وسیله یکی از اسباب قانونی به او منتقل شده است. بدین ترتیب ماده ۳۷ نیز یکی از مصداقهای قاعده کلی ترجیح مالکیت سابق احراز شده بر تصرف و به بیان دیگر عدم کارایی اماره تصرف در حالتی است که سابقه ملکیت طرف دعوا احراز می شود. این راه حل نه تنها با مفاد قانون مدنی سازگار است با ذوق سلیم و عدالت نیز همسو است و ظهور ناشی از تصرف در هر مورد با تغییر وصف اماره قانونی به قضایی قابل حمایت است. آنچه درباره مفاد و اثر اماره تصرف گفته شد. در ماده ۱۲۴ ق.م. به گونه ای روشن پذیرفته شده است. در این ماده آمده است: اگر از قدیم سر تیر عمارتی روی دیوار مختصی همسایه بوده و سابقه تصرف معلوم نباشد، باید به حال سابق باقی بماند و اگر به سبب خرابی عمارت و نحو آن سر سر تیر برداشته شود صاحب عمارت می تواند آن را تجدید کند و ناصر کاتوزیان دوره مقدماتی حقوق مدنی اموال و مالکیت، ش ۲۰۴.