رسیدگی دادگاه تجدیدنظر به رای غیابی

رأی شعبه دیوان عالی کشور خلاصه جریان پرونده در تاریخ 1392/10/8 آقای ر. م.پ. باستناد تصویر غیرمصدق (شماره ملی) 1-... -191 المثنی شناسنامه شماره .../ 12 شهرستان رامهرمز متولد 1344/1/1 که در صفحه دوم آن نام ن. ح. ح. د. متولد 1350/1/2 صادره از وقفی اردل و تاریخ ازدواج 1363/10/14 دفتر شماره ... رامهرمز و شماره ثبت ازدواج- ... م. ب. دادخواستی به خواسته صدور حکم مبنی بر اثبات اینجانب نسبت به طفل دو ساله بنام ز. و الزام خ. ر. د. به صدور شناسنامه به طرفیت خانم ن.ح. ح.- د. و اداره ثبت احوال اصفهان تقدیم و توضیح می دهد خ. ر. ا. همسر شرعی و قانونی اینجانب م. ب. در تاریخ 1390/4/15 حین مسافرت در محله بصیران فریدن قبل از موعد بدلیل عدم دسترسی به امکانات با کمک خانم م. ن. د. وضع حمل نموده لیکن به واسطه اختلافات به وجود آمده بین اینجانب و همسرم، نامبرده از هر گونه همکاری جهت اخذ شناسنامه خودداری می نماید لذا با تقدیم دادخواست تقاضای رسیدگی و صدور حکم وفق خواسته را دارم. لازم به توضیح است خواهان دلیل ثبت واقعه ازدواج خود با خ. ر. ا. به همراه دادخواست تقدیم نکرده است پرونده برای رسیدگی به شعبه 18 دادگاه عمومی حقوقی (خانواده) اصفهان ارجاع می شود. دادگاه با تعیین وقت دادرسی و دعوت اصحاب دعوا نسبت به موضوع رسیدگی می کند آقای م. ص. ب. ت. و. خود را وکیل خواهان معرفی می کند. دادگاه در تاریخ 1393/4/9 با حضور خواهان و و کیل او در غیاب خواندگان تشکیل جلسه میدهد و توضیح می دهد از سوی خ. ر. د. لایحه شماره 1262- 84/11/19 تقدیم شده است وکیل خ. ا. م. دارد موکل با خانم ن. ح. ح. د. بصورت رسمی ازدواج نمودند و در صورت نیاز سند نکاحیه تقدیم می گردد لیکن از آنجا که طفل بنام ف. ز. در مسافرت و بعلت عدم دسترسی به امکانات بیمارستان- فرزند بدنیا آمده و طفل دارای گواهی تولد از بیمارستان نمی باشد و به این علت خ. ر. د. از صدور شناسنامه خودداری می نماید و از طرفی طفل دارای مشکلات پوستی و موکل فردی که درآمد است و بعلت نداشتن شناسنامه هیچ پوشش بیمه ندارد تقاضای صدور حکم شایسته را دارم و در پاسخ به لایحه خ. ر. د.- فی المجلس فتوکپی مصدق کارت واکسن که از بدو تولد یعنی از روز 94/4/17 واکسنهای طفل انجام شده است و عکس متعلق به تولد و همچنین فیلم مربوطه به تولد موجود م. ب. که در صورت نیاز آنرا تقدیم می کنم و شهود قضیه را آورده ام تقاضای تحقیق از آنها دارم.دادگاه قرار صدور استماع گواهی را صادر می کند و از گواهان معرفی شده در اوراق جداگانه تحقیق می کند آقای ف. س.ز. اظهار می دارد من شهادت می دهم که طفل دو ساله و نیمه بنام ف. ز. متعلق به خواهان آقای ر. م.پ. و خوانده خانم ن. ح. ح. د. م. ب. و فرزند مذکور در محدوده فریدن دروازه بیمارستان و درمانگاه زایمان زود رءس داشته است و در یکی از منازل زایمان کرده است بعد هم بین زن و شوهر اختلاف واقع شده است (نامبرده اهل و ساکن اصفهان است) گواه دیگر آقای ق.ج. اظهار میدارد من شهادت می دهم حدود دو سال قبل یا سه سال قبل من عازم فریدن بودم و همسر آقای م. همراه او بوده است و حالت وضع حمل به او دست داد و در یکی از منازل وضع حمل کرد من شهادت می دهم اقای م. پدر فرزند مذکور م. ب.. ( شاهد در اصفهان ساکن است. دادگاه پایان رسیدگی را اعلام و طی رأی شماره 609 - 1393/4/16 در مورد دعوای خ. ب. ط. خانم ن. ح. ح. د. فرزند ع. م. و اداره ثبت احوال اصفهان به خواسته اثبات نسب طفل حدود سه سال بنام ف.ز. نسبت به خود و خ. ر. ا. و صدور شناسنامه به طرفیت خ. ر. د. به این شهر که خواهان و خ. ر. ا. در حال مسافرت بودند که بعلت زایمان زودرس حالت وضع حمل پیدا نموده و بعلت دور بودن بیمارستان و زایشگاه در محله بصیران فریدون وضع حمل نموده و موفق به اخذ شناسنامه برای فرزند تولد یافته نشده است و همسرش به منزل پدرش رفته و همکاری نمی کند که ناگزیر به طرح دعوا نموده است . دادگاه ب. ت. ب. اظهارات زوج و وکیل او و قرائن و شواهد موجود و شهادت شهود و اینکه ز. د. ج. دادرسی شرکت نکرده و ملاحظه لایحه خ. ر. د. و مدافعات اداره ثبت احوال بنظر دادگاه موثر نمی باشد لذا دعوای خواهان را محمول به صحت تلقی و باستناد مواد 1273، 1315 و 1324 قانون مدنی و مواد 1 و 10 و 35 قانون ثبت احوال حکم بر اثبات نسبت و فرزندی طفل سه ساله بنم ف. ز. نسبت به خواهان و خ. ر. ا. و الزام خ. ر. د. به صدور شناسنامه وفق مقررات برای فرزند مذکور صادر و اعلام می نماید. رأی صادره نسبت به خ. ر. ا. غیابی است و در مهلت قانونی قابل واخواهی در این دادگاه است و رأی دادگاه برای خ. ر. ا. (*دوم) حضوری و قابل رسیدگی تجدیدنظرخواهی م. ب.. پس از ابلاغ رأی اداره ثبت احوال اصفهان نسبت به آن تجدیدنظرخواهی می کند و توضیح می دهد اثبات نسب فرزند که پدر مدعی است از زنش متولد شده است نتیجه اش صدور شناسنامه برای فرزند م. ب. و در دعوای مطرح شده بلحاظ مخالفت زوجه، ممکن است در دعوای مطرح شده تبانی باشد لذا اعتراض به نسب فرزند نیاز به آزمایش DNA بین طرفین پرونده و فرزند مشترک م. ب..شعبه ششم دادگاه تجدیدنظر استان اصفهان به موضوع رسیدگی و در تاریخ 1394/8/6 ت. ن. خ. را اخطار میکند تا نامبرده به همراه طفل برای انجام آزمایش دقیق علمی در رابطه پدر و فرزند (ابوت) به پزشکی قانونی معرفی شوند لذا خواهان را پزشکی قانونی اصفهان معرفی می کند. پزشکی قانونی اصفهان طی نامه مورخ 1394/8/7 به دادگاه پاسخ می دهد حضور (پدر فرضی) آقای ر. م.پ. و خانم ن. ح. ح. د. (مادر) و طفل دختر منسوب به وی لازم است طرفین در پزشکی قانونی حضور یابند. طرفین باید معرفی نامه عکس دار از محل معرفی کننده و هر نفر چهار قطعه عکس 3&4 و ارائه اصل و کپی شناسنامه یا کارت ملی و واریز مبلغ 5/200/000 ریال به حساب سیبای پزشکی قانونی است و توضیح می دهد بعلت آزمایش ژنتیک بعلت هزینه آن قابل تخفیف نمی باشد.آقای ر. م. فرزند م. طی لایحه صفحه 28 پس از اطلاع از نظریه پزشکی قانونی به دادگاه اعلام می کند خانم ن. ح. ح. د. همسرم پس از اطلاع از موضوع، آماده برای آزمایش نشده است و از آمدن به دادگاه خودداری می کند. دادگاه پایان رسیدگی را اعلام و طی رأی شماره 1751 - 1394/10/12 با شرح دعوای آقای ر. م. پ. و اعتراض نسبت به رأی شماره 609 - 1394/4/16 شعبه 18 دادگاه عمومی حقوقی اصفهان در خصوص صدور حکم به اثبات نسب، نسبت به طفل سه ساله بنام ف.ز. و الزام اداره ثبت احوال اصفهان مبنی بر صدور شناسنامه، ب. ت. ب. مندرجات پرونده، نظریه اداره پزشکی قانونی برای اثبات نسب نیاز به انجام آزمایش خاص است و در پرونده خواهان دلیلی بر اثبات رابطه پدر و فرزند ارائه نشده و مدارک موجود مبنی بر عدم بارداری (زوجه) باشد ارائه نشده است لذا اعتراض ت. ن. خ. را وارد دانسته و باستناد ماده 358 قانون آئین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب ضمن نقض دادنامه ت. ن. خ. حکم بر بطلان دعوای خواهان را صادر و اعلام می دارد و رأی صادره را قطعی اعلام می کند رأی در تاریخ 1394/11/28 به آقای ر. م.پ. ابلاغ و آقای م. ص. در تاریخ 1394/12/18 نسبت به آن فرجامخواهی می کند که پرونده پس از تبادل لوایح به دیوانعالی کشور ارسال می گردد و به این شعبه ارجاع می شود. ضمناً وکیل، وکیل ف. خ. د. مورد اثبات نسب برابر دادخواست فرجامی استدلال می کند و لوایح طرفین به هنگام قرائت گزارش و شور مطالعه خواهد گردید.هیأت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید، پس از قرائت گزارش آقای … عضو ممیز و اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رأی می دهد: رأی شعبه دیوان عالی کشور قطع نظر از اینکه جهات ذیل بر رسیدگی دادگاه نخستین ایراد وارد است و فقط برای یادآوری آنرا بلحاظ جهات موضوع متذکر می شود و دادگاه محترم استان اصفهان تکلیفی برای اجابت ندارد. 1-شهود معرفی شده در دادگاه بدوی اهل و ساکن اصفهان هستند و منبع اطلاعات آنان با توجه باینکه زوجه در محله بصیران (فریدن) وضع حمل نموده است اطلاعات آنان به نظر می رسد در مورد وضع حمل ارتباط مستقیم نداشته است. 2- قبل از تحقیق از شهود که در جلسه دادرسی بعمل آمده مقتضی بود دادگاه با تعیین وقت دادرسی و دعوت زوجه با ذکر جلسه برای تحقیق گواهان است وی را برای رسیدگی دعوت می نمود . 3- زوجه در محل بصیران (فریدن) با کمک خانم م. ن. د. وضع حمل نموده است لذا تحقیق از نامبرده در ایضاح امر موثر تام داشته است. 4- با تحقیق ازدواج که زوجه در محل مذکور وضع حمل نموده است اشخاص حاضر در آنجا را شناسائی می کرد و از آنان تحقیق می نمود. 5- به خواهان (زوج) اظهار می شد رونوشت مصدقی از سند ازدواج را به دادگاه تقدیم می کرد اگر برای خواهان دست رسی به سند ازدواج ممکن نبود از دفتر ازدواج شماره ... رامهرمز تصویر مصدق آنرا بخواهد. 6- چون بین زوجین برابراظهارات زوج اختلاف وجود داشته و مشارالیها در جلسه دادرسی حضور نیافته دادگاه نخستین از طریق مراجع انتظامی مربوطه (قریه بصیران فریدون) در خصوص وضع حمل زوجه را بررسی و علت اختلاف آنان در زمان مذکور و حساس بودن آن تحقیق می کرد که در مندرجات پرونده جهات مذکور رعایت نشده است و مطلب فوق برای یادآوری ذکر شده است علتش اهمیت قضیه م. ب..اما بر رأی شعبه ششم دادگاه تجدیدنظر استان اصفهان ایراد وارد است.اولاَ: با مراجعه به رأی دادگاه بدوی را صادره نسبت به خانم ن. ح. ح. د. غیابی اعلام گردید و نامبرده که احد از خواندگان بوده با وجود ابلاغ رأی نسبت به آن تقاضای واخواهی نکرده است برابر فصل سوم از قسمت یازدهم قانون دادگاههای عمومی و انقلاب در امور مدنی باستناد تبصره (یک) از ماده 306 قانون مذکور رأی غیابی برابر مقررات حاکم پس از انقضاء مهلت در شرایطی قابل اجراء است.ثانیاً: ورود دادگاه تجدیدنظر استان نسبت به رأی غیابی از سوی خوانده اعتراض نشده رسیدگی و رأی مذکور نقض و حکم به بطلان آن صادر نمود در حالیکه مرجع رسیدگی نسبت به رأی غیابی با اعتراض واخواه در دادگاه نخستین بعمل می آید. ثالثا: اداره ثبت احوال اصفهان خ. ر. د. برابر خواسته خواهان صدور شناسنامه است اما اداره مذکور از وظائف خود خارج شده است و ضمن لایحه تقدیمی از دادگاه درخواست رسیدگی درخصوص صُلب و بطن فرزند متولد شده را خواستار و دادگاه را برای آزمایش DNA راهنمائی کرده است که دادگاه محترم تجدیدنظر استان اصفهان در این خصوص اقدام کرده است. در حالیکه رأی صادره نسبت به زوجه غیابی بوده و از آن واخواهی نشده است و اعتراض و تجدیدنظر خواهی اداره ثبت احوال اصفهان در حقیقت ماهیتی بوده است و حال آنکه اداره مذکور براساس خواسته خ. د. خ. صدور شناسنامه بوده که با شرایط خاص نسبت بانجام آن اقدام خواهد نمود و رسیدگی شعبه ششم دادگاه تجدیدنظر استان اصفهان خارج از قانون تشخیص می شود که دادگاه مذکور نسبت به رأی غیابی (اعتراض نشده) رسیدگی کرده است و جهات قانونی آن را در أی خود متذکر نشده است از طرفی با توجه عکس پیوست پرونده در مورد فرزند متولد شده نامبرده ناراحتی پوستی داشته و لازمه اش رسیدگی وفق قانون بوده تا مشکل حل نشود لذا باستناد بند الف ماده 401 قانون آئین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب رأی فرجامخواسته نقض و پرونده برای رسیدگی مجدد به شعبه ششم دادگاه تجدیدنظر استان اصفهان ب. ت. ب. ایرادات مذکور و رفع آن از لحاظ قانونی و اینکه دادگاه تجدیدنظر استان مذکور نسبت به رأی غیابی رسیدگی کرده و جهات قانونی آنرا تبیین نکرده است ارجاع میشود. شعبه دوازدهم دیوان عالی کشور رئیس: سیدقدرت اله طیبی مستشار: حیدر علی حیدری فهرست شعبه دیوان عالی کشور شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی