غیابی یا حضوری بودن رای در مرحله تجدید نظر با وصف ابلاغ واقعی وقت رسیدگی به خوانده در دادگاه تجدید نظر

مطابق ماده 364 قانون آیین دادرسی دادگاه‌های عمومی و انقلاب در امور مدنی: «در مواردی که رای دادگاه تجدیدنظر مبنی بر محکومیت خوانده باشد و خوانده یا وکیل او در هیچ یک از مراحل دادرسی حاضر نبوده و‌ لایحه دفاعیه و یا اعتراضیه‌ای هم نداده باشند رای دادگاه تجدیدنظر ظرف مدت بیست روز پس از ابلاغ واقعی به م. ع. یا وکیل او قابل اعتراض‌و رسیدگی در همان دادگاه تجدیدنظر می‌باشد، رای صادره قطعی است.» ملاحظه می‌شود مقنن صرفا دو فرض حضور خوانده یا ارائه لایحه دفاعیه و یا اعتراضیه را در مرحله تجدیدنظر از موارد حضوری بودن رای در مرحله تجدیدنظر دانسته حال چنانچه رای اولیه غیابی بوده و نسبت به آن تجدیدنظرخواهی شده م. ع. غایب در هیچکدام از جلسات تجدیدنظر حاضر نشده لایحه دفاعیه و اعتراضیه‌ای هم نداده ولیکن ابلاغ وقت رسیدگی تجدیدنظر به وی به‌صورت واقعی بوده اعلام کنید که در صورت ابلاغ واقعی وقت رسیدگی به محکوم‌علیه، رای تجدیدنظر غیابی محسوب می‌گردد یا حضوری است؟ نظر هیات عالی در صورتی که خوانده در هیچ‌یک از مقاطع رسیدگی مرحله اول (رسیدگی نخستین) حاضر نشده و لایحه‌ای نیز ارسال ننموده و ابلاغ واقعی به عمل نیامده باشد، و نتیجه رسیدگی دادگاه بدوی منجر به صدور حکم به بی‌حقی یا بطلان دعوی خواهان گردد و با اعتراض خواهان، دادگاه تجدیدنظر حکم به محکومیت خوانده (ت. ن. خ.) صادر نماید، در فرضی که توجهاً به مواد 303 و 364 ق.آ.د.م، م. ع. د. جلسه رسیدگی ماهوی دادگاه تجدیدنظر حاضر نشده و لایحه دفاعیه‌ای نیز ارسال ننموده باشد و وقت رسیدگی نیز به کیفیت مرحله بدوی، ابلاغ واقعی نشده باشد، حکم صادرشده دادگاه تجدیدنظر، غیابی خواهد بود و ظرف 20 روز از تاریخ ابلاغ در همان دادگاه تجدیدنظر قابل واخواهی م. ب..