مصداق جرم غیر قابل گذشت

رأی خلاصه جریان پرونده خلاصه جریان پرونده: حسب شکایت خانم م. خ. و مادر وی به عنوان قیم و وکیل وی توسط ف. خ. ب. وی دو بار در تاریخ های مختلف تجاوز شده است.که بار اول از ناحیه واژن بوده و بار دوم از ناحیه مقعد توام با عنف و اکراه بوده است. ف. خ. د. قبال اتهام های مذکور در مقام دفاع و اخرین دفاع ، زنا در دفعه اول از ناحیه واژن با رضایت شاکیه را اقرار و قبول نموده است.ولی زنای به عنف و اکراه در بار دوم از ناحیه مقعد را قبول ننموده است.شعبه *پس از احراز صلاحیت خود ، با انجام تحقیقات معموله و استماع شکایت طرفین و انجام تحقیقات از گواهان در پلیس اطلاعات تنکابن بشرح گزارش پرونده ( صفحات۱۳۳تا۱۳۹ ) و گزارش مندرج در متن رای فرجام خواسته و تشکیل جلسه در مورخه ۱۴۰۰/۹/۲۰ و تکرار مطالب فوق از سوی ف. خ. و ملاحظه نظریه پزشکی قانونی ( صفحه۸۴ پرونده ) دایر بر مثبت اعلام نمودن وجود مایع منی بر روی شورت شاکیه و بزاق برروی سواپ ناحیه سینه وی و اخذ ازمایش دی ان ای و اعلام نتیجه ان بشرح برگ ۱۱۷پرونده به طرفین و عدم اعتراض هیچ یک از طرفین به ان ، در نهایت پس از رسیدگی های لازم و در جلسه مورخ ۱۴۰۱/۳/۲۱ با اعلام ختم رسیدگی مبادرت به صدور رای نموده و طی دادنامه فرجام خواسته به شماره ۱۶۰۰ مورخ ۱۴۰۱/۴/۵ در خصوص شکایت شاکیه علیه ف. خ. دایر بر تجاوز به عنف ، نظربه انکه انجام فعل حرام زنا در خرداد سال۱۴۰۰ ، حسب اظهارات شاکیه درجلسه مورخه ۱۴۰۰/۸/۲۶ شعبه مذکور ، به صورت رضایت طرفین بوده و ادعای بعدی شاکیه مبنی بر انکه راضی به انجام فعل زنا نبوده نیز متکی به دلیلی نبوده و در خصوص بازه ، زمانی مورد ادعای شاکیه ( ۱۴۰۰/۷/۲۲ ) نیز ب. ت. ب. انکار ف. خ. د. جلسات رسیدگی و این که نظریه پزشکی قانونی نیز به تنهایی قابلیت اثبات بزه زنای به عنف را نداشته و دلایل اثباتی کافی مبنی بر وقوع بزه زنا در اوراق پرونده مشاهده نگردیده است. دادگاه در خصوص بزه مذکور وقوع جرم را محرز ندانسته و مستندا به مواد ۴و۳۸۳ قانون ایین دادرسی کیفری مصوب ۱۳۹۲ قرار منع تعقیب متهم از اتهام زنای به عنف را صادر کرده است ، اما در خصوص اتهامات ف. خ. دایر بر انجام فعل حرام زنا با شاکیه در خرداد سال۱۴۰۰ و رابطه نامشروع مادون زنا به نحو اکراهی با وی در مورخه ۱۴۰۰/۷/۲۲ ب. ت. ب. شرح شکایت شاکیه و اقرار صریح مقرون به واقع ف. خ. ب. ارتکاب زنا با شاکیه در خرداد سال۱۴۰۰ در پلیس اطلاعات تنکابن ( برگ۲۲ ) و نیز اقاریر مکرر ایشان در جلسات شعبه مذکور ( صفحات ۴۳٫۷۷ و ۱۳۹ ) که نامبرده صراحتا اتهام انجام فعل زنا با شاکی را مورد پذیرش قرار داده و دلیلی نیز بر خلاف اقاریر ایشان مشاهده نگردیده است.و در خصوص اتهام وی دایر بر رابطه نامشروع مادون زنا به نحو اکراهی در مهر سال۱۴۰۰ نیز ، ب. ت. ب. انکه ف. خ. ، اصل حضور شاکیه در منزل خود در موعد مذکور را در جلسات شعبه مذکور بشرح صفحه ۴۴ پرونده تایید نموده ، اما مدعی شده صرفا با شاکیه صحبت نموده و هیچ گونه رابطه ای با ایشان نداشته و این در حالی است.که حسب نظریه پزشکی قانونی به شرح برگ صد پرونده ، در معاینه ظاهری بدن ، اثار کبودی و خراشیدگی ( حارصه ) روی پستان راست شاکیه مشهود بوده که در اثر اصابت جسم سخت لبه دار ( نظیر دندان و … ) حادث شده که در خصوص صدمه بدنی مذکور ، ف. خ. بابت ایراد ضرب و جرح عمدی نسبت به شاکیه حسب دادنامه شماره ۸۵۶۱ مورخ ۱۴۰۰/۹/۲۷ شعبه **نیز به پرداخت دیه محکوم گردیده است.و علاوه بر ان ، لکه روی شورت صورتی متعلق به شاکیه به ازمایشگاه *ارسال شده و حسب نظریه ان مرجع ، تعلق لکه روی شورت صورتی ، به شاکیه و ف. خ. تایید گردیده است.و عدم تطابق ژنتیکی بین دی ان ای حاصل از نمونه سواپ پستان شاکیه و نمونه خون متعلق به ف. خ. مشاهده نشده است.و این امر بر خلاف ادعای وی م. ب.. که هر گونه رابطه با شاکیه در بازه زمانی مهر۱۴۰۰ را انکار نموده است ، فلذا ب. ت. ب. دلایل و قرائن بر شمرده که حاکی از بر قراری رابطه نامشروع مادون زنا با شاکیه و بدون رضایت ایشان م. ب.. و انکار وی در این خصوص بلاوجه و غیر مدلل بوده با احراز جرایم انتسابی توسط وی مستندا به مواد ۲٫۱۲٫۱۴٫۱۵٫۱۸٫۱۹٫۱۶۰٫۱۶۴٫۱۶۸٫۱۷۱٫۱۷۲٫۲۲۱و ۲۳۰ قانون مجازات اسلامی و ماده ۶۳۷ قانون مارالذکر ف. خ. را بابت انجام فعل حرام زنا به تحمل صد ضربه شلاق حدی و بابت رابطه نامشروع مادون زنا به نحو اکراهی نیز به تحمل ۹۹ ضربه شلاق تعزیر محکوم نموده و اعلام کرده که با رعایت تبصره ماده ۱۳۵ قانون مارالذکر با لحاظ این که جرم حدی از جنس جرم تعزیری بوده ، قرار سقوط مجازات تعزیری را صادر نموده و صرفا مجازات حدی را قابل اجرای دانسته است. همچنین ب. ت. ب. نوع رفتار ارتکابی و اقدامات وی با در نظر گرفتن این که سن بزه دیده کم بوده ولی وی بدون رعایت وضعیت سنی وی مرتکب فعل حرام زنا با ایشان شده است ، به منظور ممانعت از تکرار چنین رفتاری ، دادگاه مستندا به بند الف ماده ۲۳ و ماده ۲۴ قانون مجازات اسلامی ف. خ. را به تحمل اقامت اجباری برای دو سال در *به عنوان مجازات تکمیلی محکوم نموده است ، ف. خ. د. مهلت مقرر از دادنامه مذکور فرجام خواهی نموده است ، پرونده به دبیر خانه دیوان عالی کشور ارسال شده است.و پس از ثبت به شعبه *ارجاع شده است ، ف. خ. طی درخواست خود ، با اعلام این که با درخواست شاکیه علی رغم میل باطنی متاسفانه در خرداد ماه سال۱۴۰۰ رابطه جنسی بر قرار کرده است ، منکر زنای به عنف واکراه در مورخ ۱۴۰۰/۷/۲۳ شده و نسبت به محکوم شدن خود به رابطه نامشروع مادون زنا به نحو اکراه اعتراض داشته و تقاضای نقض بلاارجاع رای صادره را نموده است. لایحه اعتراضیه در هنگام شور قرائت خواهد شد.عضو ممیز-م. ص. ق. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای م. ص. ق. عضو ممیز و بررسی اوراق پرونده و نظریه کتبی اقای غ. ا. دادیار دیوان عالی کشور مبنی بر این که رای فرجام خواسته با رعایت اصول و موازین قضایی و متکی به ادله و قوانین متقن صادر گردیده و عقیده به ابرام ان دارم. ، مشاوره نموده و چنین رای میدهد: رأی شعبه دیوان عالی کشور رای شعبه فرجام خواهی اقای پ. س. م. نسبت به ان قسمت از رای فرجام خواسته که مشعر بر محکومیت او به اتهام بر قراری رابطه نامشروع مادون زنا با فرجام خوانده بدون رضایت او و همچنین تعیین مجازات تکمیلی برای او به اتهام ارتکاب زنا م. ب.. وارد نبوده قابل توجه و رسیدگی نیست. زیرا صرف نظر از این که مجازات مقرر برای نامبرده از باب برقراری رابطه نامشروع به علت ارتکاب جرم حدی ( زنا ) به حکم تبصره ماده ۱۳۵ قانون مجازات اسلامی ساقط میگردد. و دادگاه در رای صادره به این امر تصریح نموده است ، رای فرجام خواسته در موارد مورد اعتراض ب. ت. ب. مندرجات پرونده و رسیدگی های انجام شده مطابق قانون و دلایل موجود در پرونده و با رعایت اصول و مقررات دادرسی صادر شده و خالی از اشکال است. بنا به مراتب و مستندا به بند الف ماده ۴۶۹ قانون ایین دادرسی کیفری ابرام میگردد. شعبه *رییس:ج. ا. مستشار: م. ص. ق. فهرست خلاصه جریان پرونده شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی