نقض بلاارجاع در دیوان عدالت اداری

رأی شعبه تجدیدنظر دیوان عدالت اداری طرف شکایت: سازمان *و سازمان *سازمان بوستان ها و فضای سبز شهری شعبه *– سازمان * خواسته: تقاضای اعمال ماده ۷۵ قانون دیوان عدالت اداری نسبت به دادنامه شماره *۱۴۰۱/۱۲/۲۳ صادره از شعبه * گردشکار:به حکایت اوراق و محتویات پرونده اقای ع. ن. با وکالت اقای ا. دادخواستی به خواسته ابطال رای جلسه ... ۹۹/۴/۱۸ کمیسیون موضوع ماده ۷ایین نامه اجرایی قانون حفظ و گسترش فضای سبز مستقر در سازمان *، اعتراض نسبت به مصوبه مورخ ۱۴۰۱/۲/۱۸ سازمان *شهر شعبه *در مورد باغ اعلام نمودن پلاک ثبتی تحت شماره ... اصلی و الزام شهرداری به صدور پروانه ساختمان در پلاک ثبتی مذکور مطابق ضوابط طرح تفصیلی اقامه ، پرونده به شعبه محترم نهم بدوی ارجاع پس از رسیدگی دادنامه شماره ... ۱۴۰۱/۱۰/۵ مبنی بر ابطال مصوبه سازمان *شهر در مورد باغ اعلام نمودن پلاک ثبتی و الزام شهرداری به صدور پروانه ساختمان مطابق اخرین طرح تفصیلی مصوب در حدود مقررات قانونی صادر و اعلام می نماید.متعاقبا سازمان *شهر شعبه *، سازمان بوستان ها و فضای سبز سازمان *و سازمان *مراتب اعتراض و تجدیدنظرخواهی خود را نسبت به دادنامه موصوف اعلام ، پرونده به شعبه محترم سوم تجدیدنظر دیوان ارجاع و در نهایت منتهی به صدور دادنامه شماره ...۱۴۰۱/۱۲/۲۳ مبنی بر رد تجدیدنظرخواهی و ابرام دادنامه تجدیدنظر خواسته گردیده است.پرونده به واحد اجرای احکام ارسال و لوایح متعددی از ناحیه متداعیین تقدیم ، رییس محترم شعبه سوم تجدید نظر به شرح مرقومه مورخ ۱۴۰۳/۳/۲۷ با این استدلال که به نظر می رسد پلاک ثبتی ... مشمول جز ۵ بند ( د ) ماده ۱ ایین نامه اجرایی قانون اصلاح قانون حفظ و گسترش فضای سبز در شهرها بوده و دادنامه شماره ... ۱۴۰۱/۱۲/۲۳ مبنی بر اشتباه م. ب.. ، نسبت به دادنامه به استناد ماده ۷۵ قانون دیوان عدالت اداری اعلام اشتباه نموده و پرونده جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع میگردد. حال هیات شعبه پس از مشاوره ختم رسیدگی را اعلام و با استعانت از خداوند متعال و تکیه بر شرف و وجدان به شرح ذیل مبادرت به صدور رای می نماید. رای دیوان حسب سوابق ، ابتدا شعبه نهم بدوی به موجب دادنامه شماره ... ۹۸/۱/۱۰در مورد شکایت اقای ع. ن. به خواسته ابطال رای یامصوبه شماره *که طی ان پلاک ثبتی مبحوث عنه باغ اعلام گردیده رسیدگی و حکم به ورود شکایت و الزام به رسیدگی مجدد صادر ، که عینا به موجب دادنامه شماره ... ۹۸/۹/۱۱ شعبه سوم تجدید نظر تایید و ابرام شده است. ( صفحه های ۱۴ الی ۱۶ پرونده ) متعاقبا سازمان *شهر شعبه *به موجب مصوبه دویست و شصت و پنجمین جلسه رسمی دوره پنجم ان شورا در تاریخ ۹۹/۱۰/۳ و با شناسه سنواتی... ثبتی موضوع شکایت را باغ اعلام که مورد اعتراض اقای ا. ف. به وکالت از اقای ع. ن. واقع ، پرونده در اجرای ماده ۶۳ قانون دیوان عدالت اداری به شعبه نهم بدوی ارجاع و ان شعبه پس از اخذ نظریه کارشناس ر. د. ب. موجب دادنامه شماره ... ۱۴۰۰/۵/۳۱ در مقام رسیدگی ماهوی حکم به نقض رای کمیسیون موضوع ماده ۷ ومصوبه سازمان *شهر شعبه *صادر و محل را غیر باغ اعلام ، رای مذکور مورد تجدید نظرخواهی سازمان *شهر و سازمان *واقع پرونده به شعبه سوم به تجدیدنظر ارجاع که منتهی به صدور دادنامه شماره ...۱۴۰۰/۸/۲۴ مبنی بر ردتجدید نظرخواهی و تایید و ابرام دادنامه بدوی گردیده است.بنابراین اولا: مجوز رسیدگی این شعبه به صحت یا عدم صحت دادنامه شماره ... ۱۴۰۱/۱۲/۲۳ شعبه سوم تجدیدنظر بر اساس اعلام اشتباه احداز قضات محترم صادرکننده رای حاصل شده است ، ثانیا: مطابق دادنامه های شماره ... ۹۸/۱/۱۰و ...۹۸/۹/۱۱ شعب نهم بدوی وسوم تجدید نظر ، به موضوع غیر باغ بودن پلاک ثبتی تحت شماره.. م. ب.. با وصف رسیدگی ماهوی به موضوع ، خاتمه یافته و سازمان *شهر مجوزی برای رسیدگی به موضوعی که خاتمه یافته را نداشته ، ثالثا: شاکی ( اقای ع. ن. ) صرفا مالک صد و پنجاه و هفت هزار و سیصد و پنجاه سهم مشاع از سیصد و بیست و شش هزار و هشتصد و شصت و دو سهم عرصه و اعیان پلاک ثبتی ... اصلی است. و بدیهی است. صدور پروانه ساختمان منوط به درخواست کلیه مالکین مشاع یا اذن یا اجازه انان م. ب.. ، لذا به استناد مواد ۵۷۱٫۵۸۱و ۵۸۲ قانون مدنی ، ۱۰٫۱۱و ۱۷٫۶۳و ۷۱و ۷۵ از قانون دیوان عدالت اداری ، با پذیرش اعلام اشتباه احدازقضات محترم صادرکننده دادنامه شماره ... ۱۴۰۱/۱۲/۲۳ ، با نقض دادنامه یاد شده ، در مورد تجدیدنظرخواهی ت. ن. خ. هانها نسبت به دادنامه شماره ... ۱۴۰۱/۱۰/۵ شعبه نهم به شرح ذیل اتخاذ تصمیم می گردد. ۱ درخصوص شکایت شاکی بدوی نسبت به ابطال تصمیم شماره ... ۹۹/۴/۱۸ کمیسیون موضوع ماده ۷ ایین نامه اجرایی قانون حفظ و گسترش فضای سبز مستقر در سازمان *، ن. ب. ا. این تصمیم مقدمه تصویب مصوبه توسط سازمان *شهر شعبه *بوده و فی نفسه تصمیم قطعی لازم الاجرا و منشا اثر نبوده و صرفا به عنوان نظریه کارشناسی مبنای تصمیم سازمان *شهر قرار گرفته ، از قابلیت شکایت برابر بند ( ۲ ) ماده ۱۰ قانون دیوان عدالت اداری برخوردار نمی باشد. لذا با نقض دادنامه تجدیدنظر خواسته قرار عدم استماع شکایت شاکی بدوی صادر و اعلام می گردد.۲ در خصوص شکایت شاکی بدوی نسبت به مصوبه مورخ۱۴۰۱/۲/۱۸ با شناسه ... سازمان *شهر شعبه *مبنی بر باغ اعلام نمودن ... اصلی ، با عنایت به اینکه سابقا شعبه نهم بدوی وسوم تجدیدنظر مطابق دادنامه های شماره ... ۱۴۰۰/۵/۳۱ و ... ۱۴۰۰/۸/۲۴ ماهیتا به موضوع رسیدگی و حکم به ابطال مصوبه شورا به شرح معنونه صادر نموده اند با وصف اعتبار دو دادنامه صدرالذکر ( صرف نظر از صحت یا سقم ان ) موجبی برای رسیدگی مجدد در سازمان *وجود نداشته لیکن این امر مورد توجه شعبه بدوی وتجدید نظر قرار نگرفته و رسیدگی ان شعبه با ایراد و اشکال قانونی مواجه بوده ، علی هذا ضمن رد تجدیدنظرخواهی تجدیدنظر خ. ه. نتیجه دادنامه با اصلاح حکم به ورود شکایت و ابطال مصوبه به نقض بلاارجاع مستند به بند ۲ ماده ۶۳ قانون دیوان عدالت اداری تایید و ابرام می گردد. ۳ در مورد شکایت شاکی بدوی به خواسته صدور پروانه ساختمان ، بنا بر انچه بیان شد شاکی صرفا مالک مشاع پلاک ثبتی م. ب.. وصدور پروانه ساختمان با درخواست احراز مالکین مشاع امکان پذیر نمی باشد. و فی الواقع شکایت از بدو امر قابلیت استماع نداشته ، لذا ، با نقض دادنامه بدوی در این قسمت قرار عدم استماع شکایت شاکی صادر و اعلام می گردد. رای صادره قطعی است. رییس شعبه - مستشار شعبه چهارم دیوان عدالت اداری ر. م. ر. م. فهرست شعبه تجدیدنظر دیوان عدالت اداری نقد رأی