تشخیص حرز در سرقت حدی

در مناطق عشایرنشین که احشام در حصار درست شده از شاخ و برگ درختان یا حصارهای توری نگهداری می‌شود، چنانچه سارق با تخریب حصار مزبور اقدام به سرقت احشام نماید، آیا با وجود سایر شرایط، سرقت واقع شده می‌تواند از جمله موارد سرقت حدی باشد؟ نظر هیات عالی تشخیص حرز بودن یا نبودن با عرف منطقه مربوط است چنانچه در منطقه مورد نظر حصار به معنای جلوگیری از دستبرد و سرقت باشد، حرز تلقی می‌شود ولی چنانچه حصار صرفاً برای حفاظت از ورود حیوانات درنده باشد حرز تلقی نمی‌شود. نظر اکثریت ب. ت. ب. ماده 269 قانون مجازات اسلامی مصوب 92 بایستی تناسب بین حرز و مال موضوع سرقت باشد و جهت تشخیص این امر بایستی به عرف رجوع کنیم. همچنین حرز بایستی جهت جلوگیری از دستبرد باشد. در فرض سوال نظر به عرف، حصار و پرچین نمی‌تواند حرز محسوب شود و در موارد شک ب. ت. ب. اصل تفسیر مضیق و تفسیر به نفع متهم و قاعده درء، حد ثابت نمی گردد و موضوع از موارد سرقت تعزیری ست. نظر اقلیت ب. ت. ب. اینکه عرف، در منطقه عشایرنشین، حصار و پرچین را حرز تلقی می‌نماید بنابراین با لحاظ سایر شرایط، سرقت حدی است.