رفع نقص توسط دادگاه تجدیدنظر

1- بند الف ماده 450 قانون آیین دادرسی کیفری صراحتا بیان نموده که دادگاه تجدیدنظر پرونده را جهت رفع نقص به دادسرا یا دادگاه بدوی ارسال می‌نماید. فلذا ب. ت. ب. حرف یا در صورتیکه دادگاه تجدیدنظر، پرونده را جهت رفع نقص به دادگاه بدوی ارسال نمود، دادگاه بدوی حق ارسال پرونده به دادسرا جهت رفع نقص را ندارد و در این راستا دادگاه تجدیدنظر می‌توانست پرونده را مستقیما به دادسرا ارسال نماید و عدم ارسال پرونده به دادسرا به منزله آن است که دادگاه بدوی می‌بایست رفع نقص را راساً انجام دهد. 2- دادگاه تجدیدنظر دادگاه عالیِ دادگاه بدوی محسوب می‌شود و دادگاه بدوی صرفا باید طبق دستور دادگاه عالی خود عمل نماید و حق تصمیم گیری برخلاف آن را ندارد، فلذا حق تفویض رفع نقص به دادسرا را ندارد. در این راستا در صورتیکه نقص در تحقیقات دادگاه بود، آیا دادگاه حق ارسال پرونده به دادسرا برای رفع نقص را دارد؟ در صورتیکه پاسخ منفی باشد آیا می‌توان مصلحت تشخیص این موضوع را به دادگاه تفویض کرد!!! در حالیکه قانونگذار مصلحت تشخیص را برعهده مرجع عالی یعنی دادگاه تجدیدنظر سپرده است. 3- ماده 341 قانون آیین دادرسی کیفری صرفا در خصوص مرحله صدور کیفرخواست و مهلت یکماهه دادگاه بدوی است و ارتباطی با ماده 450 ندارد و در خصوص ارسال پرونده توسط دادگاه تجدیدنظر به دادسرا یا دادگاه بدوی، حکم خاص ماده 450 وجود دارد و نمی‌توان از مواد 341 و 274 (رفع نقص در مقام رسیدگی به اعتراض به قرار منع یا موقوفی تعقیب) وحدت ملاک گرفت. 4- گرچه دادگاه بدوی مرحله عالی دادسرا محسوب می‌شود اما مرحله عالی بودن باید وفق مقررات قانونی باشد و دادگاه نمی‌تواند با این استدلال که مرحله عالی است تمام امور محوله خ. ر. ب. دادسرا ارجاع نماید. به عبارتی دادگاه صرفا طبق قانون مرجع عالی دادسرا محسوب می‌شود. در خصوص رفع نقص در مرحله اعتراض به قرار منع و موقوفی ماده 274 و در مرحله کیفرخواست ماده 341 و در مرحله تجدیدنظر ماده 450 حاکم است و محاکم باید وفق این مواد اقدام نمایند. در صورتیکه پرونده توسط دادگاه برخلاف مقررات به دادسرا ارسال شد، دادسرا می‌بایست با مکاتبه پرونده را به دادگاه اعاده نماید و رعایت مواد قانونی را گوشزد نماید؛ اما در صورتیکه دادگاه بر دستور خود اصرار داشت، دادسرا برای حل اختلاف و جلوگیری از اطاله دادرسی، نواقص را برطرف می‌نماید و سپس پرونده را اعاده می‌نماید. 5- گرچه انجام تحقیقات مقدماتی برعهده دادسرا است اما دادگاه نیز در جرایم 7 و 8 تحقیقات مقدماتی را راساً انجام می‌دهد و در رفع نقص نیز خود می‌تواند راسا نواقص را برطرف نماید و این استدلال که چون دادسرا مرجع تحقیقات مقدماتی است ارتباطی به رفع نقص ندارد و این مورد صرفاً در بحث صلاحیت م. ب. و در مواردی که حکم خاص وجود دارد (ماده 450 قانون آیین دادرسی کیفری)، رجوع به اصل (اصل انجام تحقیقات مقدماتی توسط دادسرا) اشتباه است.