با فرجام خواهی خواهان ها

با فرجام خواهی خواهان ها، شعبه ۲۶ دیوان عالی کشور فرجام خواهی را وارد ندانست و طی دادنامه شماره ۹۲۰۹۹۷۰۹۰۹۹۰۰۳۱۱ مورخ ۱۳۹۲/۸/۲۹ با این استدلال که خود مرحوم ع.ص و خ. ر. ا. مبادرت به اخذ شناسنامه برای طفل به عنوان فرزند مشترک نموده اند و این امر از سوی مرحوم اقرار به ابوت محسوب می شود با رد اعتراض فرجام خواهان رأی فرجام خواسته را ابرام نمود. بند پنجم استماع ناپذیری دعوا به دلیل فقدان شرایط قانونی (الف) استماع ناپذیری دعوای رفع تصرف عدوانی بعد از دعوای مالکیت به موجب ماده ۱۶۳ ق.آ.د.م، کسی که راجع به مالکیت یا اصل حق ارتفاق و انتفاع اقامه دعوا کرده است نمی تواند نسبت به تصرف عدوانی و ممانعت از حق طرح دعوا نماید. به عبارت دیگر نمی تواند دعوای تصرف عدوانی و ممانعت از حق نسبت به همان ملک اقامه نماید و چنانچه اقامه نماید دادگاه باید بر اساس ماده ۱۶۳ ق.آ.د.م قرار عدم استماع دعوا صادر کند. به نظر برخی اساتید آیین دادرسی این ایراد نه تنها شامل طرح دعوای هم زمان مالکیت و تصرف میشود، بلکه شامل کسی هم که سابقاً دعوای مالکیت اعم از دعوای اثبات مالکیت خلع ید و ...) اقامه نموده است می شود. لذا کسی که راجع به مالکیت اقامه دعوا نموده نه تنها در همان دادخواست بلکه پس از آن از طرح ممنوع است و دعوای وی با عدم استماع دعوا مواجه میشود.