حضوری یا غیابی بودن رای در فرض ابلاغ واقعی اخطاریه

در صورتی که وقت رسیدگی به پرونده کیفری (نظامی دو) در سامانه ابلاغ الکترونیک به متهم ابلاغ واقعی شود و وی مشاهده نماید و دادگاه مستند به قسمت اخیر ماده 345 قانون آیین دادرسی کیفری رسیدگی نماید؛ رای صادره حضوری محسوب می‌شود یا غیابی؟ نظر هیات عالی شرط حضوری محسوب شدن رای، حضور متهم در جلسه دادگاه یا ارسال لایحه دفاعیه است؛ لذا ابلاغ احضاریه به متهم صرف نظر از اینکه واقعی باشد یا قانونی تاثیری در حضوری یا غیابی محسوب شدن رای ندارد و حتی اگر احضاریه به متهم ابلاغ واقعی شده باشد، چنانچه در هیچ یک از جلسات دادگاه حضور نیافته یا لایحه نفرستد رای، غیابی محسوب می‌شود. نظر اتفاقی با عنایت به اینکه ماده 406 قانون آیین دادرسی کیفری برخلاف ماده 303 قانون آیین دادرسی مدنی، حضور متهم یا وکیل وی یا ارسال لایحه دفاعیه را شرط حضوری محسوب شدن رای دانسته است و در خصوص ابلاغ واقعی اخطاریه سکوت نموده است و سکوت قانونگذار در مقام بیان، دلیل حصر است؛ بنابراین در صورت ابلاغ واقعی اخطاریه و عدم حضور متهم رای صادره غیابی محسوب خواهد شد.