(1)- احصایی یا تمثیلی بودن موارد فسخ نکاح (2)- میزان لازم الاتباع بودن آرای دیوان عالی در پرونده های مشابه

رأی خلاصه جریان پرونده خلاصه جریان پرونده: در این پرونده م. ج. ا. در مورخه ۹۹/۱۲/۹ با تقدیم دادخواست به خواسته تنفیذ فسخ نکاح به لحاظ تخلف از وصف تدلیس طبق مواد ۱۱۲۸ و ۱۱۳۱ قانون مدنی به طرفیت م. ن. طرح دعوی نموده و اعلام کرده در ۹۹/۱۲/۴ با خوانده ازدواج نموده و سه روز پس از عقد متوجه شده که زوجه بیش از نیمی از دندانهای خود را از دست داده و دندان مصنوعی دارد. و در میان سر موی خالی دارد. و لذا عیوب ظاهری را پنهان نموده است.اظهارنامه فسخ در ۹۹/۱۲/۹ برای زوجه ارسال شده است.ص ۵ عکس از موهای سر زوجه ارائه شده ص ۲۰ الی ۲۳ مفاد پیامک های بین زوجین بشرح ص ۲۶ الی ۳۱ حکایت از این دارد. که زوجه عیوب اعلامی را پنهان کرده است.شعبه *دنا در ۹۹/۱۲/۲۲ تشکیل جلسه داده است. وکیل خ. ب. م. دادخواست تاکید نموده است. خ. گ. موهای من مشکلی ندارد. و در زمان عقد به ایشان گفتم که دندانهایم مصنوعی است.و دندانهای پشتی را باید درست کنم. سه تا از دندانهای جلویی مصنوعی است.و موهام را با کش بسته بودم. باعث ریزش شده است.شوهرم گفت برو ازمایش بده من هم ازمایش دادم. دکتر …. در مورد موها چیزی به شوهرم نگفتم چون فکر کردم مهم نیست ولی مادر شوهرم گفت روسری را بردار من عادت به این کار نداشتم و مادرم هم به ایشان در مورد دندانهایم گفت من شوهرم را دوست دارم. دو روز خانه ایشان بودم مرا به خانه پدرم اورد با هم رابطه جنسی نداشتیم. وکیل خواهان به شرط سلامت زوجه و پنهان کردن عیب استناد نموده است. زوجه گفته عکس های ارائه شده مربوط به سر خودم م. ب.. دادگاه به موجب دادنامه شماره *مورخه ۹۹/۱۲/۲۷ با این استدلال که موارد اعلام شده از عیوب فسخ نکاح احصای شده در قانون و شرع نبوده و کتمان ان موجب تدلیس نیست. لذا حکم بر بطلان دعوی خواهان صادر نموده است. خانم ش. ض. به وکالت از ز. ن. ب. دادناه اعتراض و به مواد ۴۴۰ و ۱۱۲۸ و ۱۱۳۱ قانون مدنی استناد و نقض دادنامه را درخواست نموده است.دادگاه تجدیدنظر ( شعبه *بدوی در مورد عیوب اعلام توسط پزشکی قانونی بررسی و اظهارنظر شود. پزشکی قانونی بشرح ص ۵۴ اعلام کرده ریزش موهای زوجه به دلیل اختلالات ارثی هورمونی است.وممکن است.با دارو یا کاشت مو درمان شود. و دندانهای مصنوعی زوجه مصداق نقص زیبایی نیست با اعتراض موضوع به کمیسیون پزشکی استان ارجاع که نظریه قبلی تایید شده است.ص ۷۴ دادگاه تجدیدنظر به موجب دادنامه شماره *۱۴۰۱/۲/۶ ب. ت. ب. نظریه کمیسیون پزشکی از جهت امکان رفع درمان موهای سرو اینکه دندانهای مصنوعی موجب نقص زیبایی نیست دادنامه بدوی را تایید نموده است.وکیل زوج از دادنامه فرجامخواهی نموده و ب. ت. ب. عیوب ذکر شده و پنهان نمودن ان نقض دادنامه را درخواست نموده که متن لایحه ایشان و پاسخ زوجه در زمان شور قرائت می گردد. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای س. م. ت. عضو ممیز اوراق پرونده درخصوص دادنامه شماره *۱۴۰۱/۲/۶ فرجامخواسته مشاوره نموده و چنین رای می دهد. رأی شعبه دیوان عالی کشور رای شعبه فرجامخواهی خانم ش. ض. به وکالت از م. ج. ن. ا. نسبت به دادنامه شماره *مورخه ۱۴۰۱/۲/۶ صادره از شعبه *که به موجب ان با تایید دادنامه بدوی صادره از شعبه *دنا حکم بر بطلان دعوی ف. خ. از جهت تنفیذ فسخ نکاح صادر گردیده وارد و موجه م. ب.. زیرا اولا مبنای درخواست فسخ نکاح توسط ف. خ. با استناد به مفاد ماده ۱۱۲۸ قانون مدنی م. ب.. و دادگاه با استدلال به این موضوع که عیوب زوجه شامل نداشتن مو در بخشی از سر زوجه و یا اینکه نیمی از دندانهای وی مصنوعی است.از موارد احصای شده در قانون و شرع نمی باشد. دعوی را رد نموده است.ملاحظه می گردد. موارد احصای شده مستند دادگاه موضوع مفاد ماده ۱۱۲۳ قانون مدنی است.در حالیکه مورد استناد ف. خ. مربوط به ماده ۱۱۲۸ و ۱۱۲۴ قانون مذکور بوده و ارتباطی به موارد احصای شده مذکور ندارد. ثانیا اینکه عیوب ذکر شده ۱- وجود دارد. ۲- مورد تایید پزشکی قانونی و کمیسیون پزشکی قرار گرفته است. ۳- ز. د. ج. دادرسی مورخه ۹۹/۱۲/۲۲ دادگاه بدوی اقرار نموده که موضوع نداشتن موهای سر خود را قبل از عقد پنهان نموده وحتی به مادر زوج هم نشان نداده است. ۴- مفاد ماده ۱۱۲۸ قانون مدنی حکایت از این دارد. که حتی اگر صفت خاصی از سلامتی در عقد هم تصریح نشده باشد. و عقد متبانیا بر ان واقع شده باشد. موجب حق فسخ خواهدبود. بدیهی است.که نداشتن موی سر که در عکس های مندرج در پرونده هم شرایط ظاهری ان کاملا مشخص و عیب محسوب می شود. و از مواردی است.که اگر زوج از ان مطلع بوده حاضر به ازدواج با زوجه نمی شد و به این موضوع نیز تاکید دارد. بدیهی است.که مشمول مفاد ماده ۱۱۲۸ مذکور است. رابعا اینکه طبق نظریه پزشک احتمال اینکه در اینده عیب مذکور قابلیت درمان داشته باشد. یاخیر موجب بر طرف شدن حق فسخ ایجاد شده نخواهد بود. لذا با استناد به موارد ذکر شده ( ۱۱۲۳ و ۱۱۲۸ ) و بند ۲ ماده ۳۷۱ و بند ج ماده ۴۰۱ قانون ایین دادرسی مدنی دادنامه فرجامخواسته را نقض و پرونده را جهت رسیدگی مجدد به شعبه همعرض دادگاه صادر کننده رای منقوض ارجاع می نماید./ا۴۰۱/۵/۲۴ شعبه * رییس شعبه: ج. ق. مستشار: س. م. ت. فهرست خلاصه جریان پرونده شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی