تسلسل در طرح دعوای اعسار

رأی دادگاه بدوی پرونده کلاسه *تصمیم نهایی شماره * خ. ه.: ۱. اقای ب. ا. فرزند م. به نشانی * ۲. اقای س. ب. پ. فرزند س. به نشانی * خواندگان: ۱. اقای ی. ص. فرزند ر. به نشانی * ۲. خانم ا. ص. فرزند ح. به نشانی * خواسته ها: ۱. مطالبه خسارت۲. مطالبه خسارت۳. مطالبه خسارت نسبت به دعوی ب. ا. و س. ب. پ. بنی علیه ی. ص. و ا. ص. دائر بر مطالبه خسارت و مطالبه خسارت و مطالبه خسارت ب. ت. ب. گزارش واصله ، از امارکسر و اعاده گردید. صادر شد تصمیم دادگاه ب. ت. ب. اجرای کامل نیابت و اینکه اقدام قضایی دیگری متصور نیست دفتر پرونده ازامار کسر و برگشماری و به دفتر شعبه *اعاده شود. م. ج. د. مستشاردادگاه تچدیدنظر *قاضی شعبه * رأی دادگاه بدوی پرونده کلاسه *تصمیم نهایی شماره * خ. ه.: ۱. اقای س. ب. پ. فرزند س. ۲. اقای ب. ا. فرزند م. با وکالت اقای و. ر. فرزند م. به نشانی *و اقای ح. ن. فرزند چ. به نشانی شعبه *جنوبی ) * خواندگان: ۱. خانم ا. ص. فرزند ح. به نشانی * ۲. اقای ی. ص. فرزند ر. به نشانی * خواسته ها: ۱. مطالبه خسارت۲. مطالبه خسارت۳. مطالبه خسارت گردشکارپرونده خواهان اقایان: ب. ا. و س. ب. پ. باوکالت اقایان ر. و ن. بطرفیت خواندگان خانم: ا. ص. و اقای ی. ص. بخواسته اول: مطالبه مبلغ ۳۱۰۵۰۰۰۰ تومان خسارت عدم انجام تعهد تنظیم سند رسمی به ازای هر روز ۱۵۰ هزار تومان طی ۲۰۷ روز مبلغ ۳۱۰۵۰۰۰۰ تومان و خسارت تاخیرتادیه و هزینه دادرسی و حق الوکاله وکیل وخواسته دوم:.قیمت اضافه متراژهای واحد مسکونی بمیزان سه مترمربع و انباری ۴/۳۹ مترمربع بنرخ روز م. ب. دویست ویکمیلیون ریال دادخواست تقدیم کرده است.که به این شعبه ارجاع وبه کلاسه مذکور ثبت شده است.شرح خواسته نخست ) به مستند رو گرفت مصدق قرارداد مشارکت در ساخت ، تنظیمی در مسکن رسالت مورخ ۹۶/۰۶/۱۰ مقرر گردیده موکلین به عنوان سازندگان اقدام به احداث ۴ واحد اپارتمان مسکونی در شش دانگ یک قطعه زمین به مساحت عرصه ۱۵۶مترمربع تحت پلاک ثبتی ۱۰۶۰ *نمایند. ( پیوست شماره ۱ ) .دوم ) به مستند نقشه تفکیکی تنظیمی سازمان نظام مهندسی ساختمان استان شعبه *در ملک متنازع فیه ( ۱ ) متراژ هر واحد اپارتمان مسکونی۹۳/۳۰ متر مربع م. ب.. که به میزان ۳۰ / متر مربع اضافه متراژ دارد. ( ۲ ) انباری مسکونی ۱ متعلق به مالکین *( خواندگان ) به متراژ۲۹/۳۹ متر مربع م. ب.. که ۳۹ /۴ متر مربع اضافه متراژ دارد. ( پیوست شماره ۲ ) سوم ) به مستند گزارش شهرداری منطقه ۸ شعبه *ساخت ملک متنازع فیه در مورخ ۱۳۹۷/۰۸/۰۷ به اتمام رسیده واتمام عملیات پایان ساختمان مورد تایید ان مرجع قانونی قرار گرفته است. و این مهم از طریق ارسال اظهارنامه به شماره *به خواندگان اطلاع داده شده که واحد ها اماده تحویل م. ب.. ( پیوست شماره ۳ و ۴ ) .چهارم ) به مستند بند ۸ ماده ۱۵ مندرج در صفحه ۱۰ قرارداد مالکین متعهد گردیدند در صورت تاخیر در تنظیم سند قطعی در موعد مقرر به نام سازندگان و … ، روزانه مبلغ ۱/۵۰۰/۰۰۰ ریال به سازندگان پرداخت گردد. به مستند بند ۹ از ماده ۱۵ مالکین اظهار نموده اند که مورد معامله در رهن و وثیقه شخصی /بانک نمی باشد. و در صورت در رهن بودن مکلف می باشند قبل از انتقال سند فک رهن مورد معامله انجام گردد. که به دلالت ماده ۱۴ قرارداد مقرر گردیده در سه مرحله مالکین اقدام به انتقال سند به نام سازندگان نمایند و اخرین موعد تنظیم سند بنام سازندگان ۹۷/۰۳/۰۵ م. ب.. که از ان تاریخ به علت در رهن بانک بودن سند مالکیت خواندگان امکان تنظیم سند بنام سازندگان میسور نبوده است.که فک رهن از سند خواندگان در مورخ ۹۷/۰۹/۲۸ انجام گرفته است.و به این علت به موکلین خسارت وارد شده است.که خسارت مورد تعهد خواندگان به ازای هر روز ۱۵۰ هزار تومان طی ۲۰۷ روز مبلغ ۳۱۰۵۰۰۰۰ تومان م. ب..پنجم ) به مستند ماده ۱۴ قرارداد مقرر گردیده در سه مرحله مالکین اقدام به انتقال سند به نام سازندگان نمایند و به دلالت تبصره ۱ از ماده ۱۴ قرارداد "در صورت عدم وصول هر یک از چک های مربوط به پیوست ۱ قرارداد ، اصداری از جانب مالکین ، سهم سازندگان از۰/۶۶۶ به۰/۸ افزایش خواهد یافت. " که در این راستا به علت عدم تحویل و پرداخت چک مدت دار یکساله از جانب خواندگان مندرج در تبصره ماده ۶ قراردادموضوع صورت جلسه پیش فروش اضافه متراژ سازندگان مورخ۹۶/۰۹/۰۵ ( پیوست شماره ۵ ) سهم سازندگان از ۰/۶۶۶ به ۰/۸ افزایش می یابد.لهذا به مستند مواد ۱۰٫۲۱۹٫۲۲۰٫۲۲۱٫۲۳۰و۳۵۵ از قانون مدنی و مواد ۵۱۵٫۵۱۹٫۵۲۰٫۵۲۲ ازقانون ایین دادرسی در امور مدنی تقاضای رسیدگی صدور حکم به شرح ستون خواسته از محضر ریاست محترم دادگاه م. ا..دادگاه وقت رسیدگی تعیین طرفین دعوت نسخه ثانی دادخواست و ضمایم جهت ابلاغ به خواندگان ارسال اخطاریه وقت رسیدگی درموعد به طرفین ابلاغ و اعاده و پیوست م. ب.. دروقت مقررجلسه دادگاه تشکیل شده است.وکیل خ. د. ج. حاضرشده و اظهارداشته خواسته بشرح دادخوست تقدیمی است.تقاضای رسیدگی بشرح خواسته دارم. خواندگان درجلسه حاضرشده وبشرح لایحه ثبت شده و صورتجلسه دادگاه مشروحا" دفاعیات اعلام کرده اند.دادگاه وضعیت ثبتی بشرح مندرج درستون دادخواست پلاک ثبتی ۱۰۶۰ *رااستعلام که حسب پاسخ واصله مالک رسمی شش دانک یکدستگاه اپارتمان قطعه یکم تفکیکی به پلاک ثبتی ۱۰۶۰ که به ۵۳۱۱۳ استاندارد.سازی شده از از ۷۰۲۲ اصلی مفروز از ۱۰۶۰ بخش ۲ *نارمک خانم:م. ا. و و اقایان م. ع. ز. و ر. می باشند ( برگ۴۸ ۶۵ و ۶۶ پرونده ) متعاقبا" وکیل خواهان بشرح لایحه ثبت شده تقاضای استعلام مجدد کرده است. دادگاه مجددا" استعلام کرده است.که حسب پاسخ واصله: مالک رسمی شش دانک یکدستگاه اپارتمان قطعه سوم بشماره ۲۰۷۸۱ از ۱۰۶۰ از ۷۰۲۲ مجزی شده از ۱۰۶۰ بخش ۲ *ح. ر. و. می باشند ( برگ ۸۰ ) مالک رسمی شش دانک یکدستگاه اپارتمان قطعه چهارم بشماره ۲۰۷۷۹ از ۱۰۶۰ از ۷۰۲۲ مجزی شده از ۱۰۶۰ بخش ۲ *ا. ص. ی. ص. م. ب.. ملک دررهن بانک رفاه کارگران ازناحیه دفترخانه ۱۰۴۹ *است. ( برگ ۷۹ و ۸۲ ) وکیل خواهان فتوکپی نامه دفترخانه و سند رسمی فک رهن صادره ازدفترخانه ۱۰۴۹ راتقدیم کرده که ازملک فک رهن شده است ( برگهای ۵۶ الی ۵۹ ) دادگاه ب. ت. ب. محتویات پرونده ختم رسیدگی اعلام وبشرح زیرمبادرت به اتخاذ تصمیم می نماید. قراردادگاه خصوص دعوی خ. ه. بطرفیت خواندگان بخواسته قیمت اضافه متراژهای واحد مسکونی بمیزان سه مترمربع و انباری ۴/۳۹ مترمربع بنرخ روز م. ب. دویست ویکمیلیون ریال ن. ب. ا. ۱- حسب پاسخ استعلامهای ثبتی مالکین رسمی خانم:م. ا. و اقایان م. ع. ز. و ر. وحس. ر. و ر. و ا. ص. ی. ص. هستند لکن تمامی مالکین رسمی طرف دعوی قرارنگرفته اند. ۲ – خ. ه. بعنوان سازنده و خانمها:م. ا. و ا. ص. و اقایان م. ع. ز. و ر. وحس. ر. و ی. ص. بعنوان مالکین قرارداد مشارکت درساخت منعقد کرده اند لکن تمامی متعاملین مالکین طبق قرارداد طرف قرارنگرفته اند ۳- پایانکار و صورتمجلس تفکیکی اخذ نشده است.بدون صورتمجلس تفکیکی امکان بررسی دقیق اضافه متزاژ نمی باشد. ۴- پلاک های ثبی تجمیع نشده و قطعات تفکیکی جدید تنظیم نشده است. ۵- مشخص نشده اضافه متزاژ ازکدام واحد مسکونی ازکدامیک ازقطعات است.مالکین رسمی ان قطعه کدامیک می باشند؟ ۵- تقسیم نامه فیمابین سازندگان ومالکین رسمی تنظیم نشده تاامکان محاسبه اضافه متراژ واحد منظوره معین شود.لذادعوی به کیفیت مطروحه واجد ایراد دادرسی وایراد قضایی و طبق قانون طرح نشده و قابلیت استماع ندارد. به استناد مواد ۲ و ۸۴ و ۸۹ قانون ایین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب درامور مدنی مصوب ۷۹ قرار رد دعوی صادر و اعلام می دارد. قرار صادره ظرف بیست روز پس از ابلاغ قابل تجدیدنظرخواهی در محاکم تجدیدنظر *م. ب../. قراردادگاه خصوص دعوی خ. ه. بطرفیت خواندگان بخواسته: مطالبه مبلغ ۳۱۰۵۰۰۰۰ تومان خسارت عدم انجام تعهد تنظیم سند رسمی به ازای هر روز ۱۵۰ هزار تومان طی ۲۰۷ روز مبلغ ۳۱۰۵۰۰۰۰ تومان و خسارت تاخیرتادیه و هزینه دادرسی و حق الوکاله وکیل ن. ب. ا. ۱- گواهی عدم حضور اخذ نشده است. ۲- تاریخ محضرمشخص نشده بوسیله اظهارنامه به خواندگان ابلاغ نشده است. ۳- خ. ه. بعنوان سازنده و خانمها:م. ا. و ا. ص. و اقایان م. ع. ز. و ر. وحس. ر. و ی. ص. بعنوان مالکین قرارداد مشارکت درساخت منعقد کرده اند لکن تمامی متعاملین مالکین طبق قرارداد طرف قرارنگرفته اند جهت تعیین سهم هرکدام ازخسارت قراردادی ۴- دادگاه زمانی حکم به پرداخت خسارت قراردادی و وجه التزام تاخیرانجام تعهد صادرمی کند که امکان عملی و قانونی اجرای کامل قرارداد باشد. وجه التزام بعنوان شرط ضمن عقد زمانی مورد حکم واقع می شود. مطالبه وجه التزام تاخیراجرای عقد منوط و متوقف ومشروط به درخواست اجرای اصل تعهد است.که درخواست اصل تعهد یعنی تنظیم سند رسمی نشده است.دادگاه درصورت تقاضای اجرای اصل تعهد بدوا"رسیدگی نموده درصورت اثبات دعوی ومحکومیت خوانده به اعمال اصل تعهد خصوص خسارت تاخیرنیز حکم صادرخواهد کرد مقدمه درخواست خسارت تاخیردرخواست اصل تعهد است.که درخواست نشده وتاکنون اجرا نشده است. لذادعوی به کیفیت مطروحه واجد ایراد دادرسی وایراد قضایی و طبق قانون طرح نشده و قابلیت استماع ندارد. به استناد مواد ۲ و ۸۴ و ۸۹ قانون ایین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب درامور مدنی مصوب ۷۹ قرار رد دعوی صادر و اعلام می دارد. قرار صادره ظرف بیست روز پس از ابلاغ قابل تجدیدنظرخواهی در محاکم تجدیدنظر *م. ب../. م. - رییس شعبه * رأی دادگاه تجدیدنظر استان در خصوص تجدیدنظرخواهی ی. ص. و ا. ص. به طرفیت س. ب. پ. و ب. ا. از دادنامه شماره ۰۲۹ ۱۴۰۰ صادره از شعبه *که به موجب ان قرار رد دادخواست تجدیدنظر به جهت عدم رفع نقص در مهلت قانونی صادر شده است.دادگاه تجدید نظر با بررسی محتویات پرونده و با پذیرش این استدلال که تقدیم دادخواست اعسار از پرداخت هزینه دادرسی پس از صدور حکم رد و اخطار رفع نقص موجب تسلسل می شود. و هر شخص در هر مرحله فقط یکبار می تواند طرح دعوای اعسار کند النهایه ن. ب. ا. دادنامه تجدیدنظرخواسته بر اساس محتویات پرونده و دلایل و مدارک ابرازی مطابق مقررات قانونی صادر شده و ت. ن. خ. د. ا. م. از رسیدگی دلیل یا مطالب جدیدی که قابل تامل وموثردرمقام باشد.وباعث نقض و بی اعتباری دادنامه تجدیدنظرخواسته شود. ابراز نکرده و لایحه تجدیدنظر خواهی با هیچ یک از جهات مندرج درماده ۳۴۸ قانون ایین دادرسی مدنی مطابقت ندارد. بنابراین دادگاه ، دعوی ت. ن. خ. را وارد ندانسته و دادنامه مورد اعتراض را منطبق با مقررات و اصول دادرسی می داند و مستندا به ماده ۳۵۳ قانون یاد شده ضمن رد درخواست تجدیدنظرخواهی دادنامه تجدیدنظرخواسته را تایید مینماید. رای صادره قطعی است./ رییس شعبه *مستشار شعبه * م. ک. م. م. رأی دادگاه تجدیدنظر استان پرونده کلاسه *تصمیم نهایی شماره * تجدید نظر خ. ه.: ۱. اقای س. ب. پ. فرزند س. ۲. اقای ب. ا. فرزند م. با وکالت اقای ح. ن. فرزند چ. به نشانی *و اقای و. ر. فرزند م. به نشانی * تجدید نظر خواندگان: ۱. اقای ی. ص. فرزند ر. به نشانی * ۲. خانم ا. ص. فرزند ح. به نشانی * تجدیدنظر خواسته:دادنامه شماره *۹۸/۷/۲۸ صادره از شعبه * رای دادگاه در خصوص تجدیدنظرخواهی اقای س. ت. ب. پ. و اقای ب. ا. با وکالت اقای ح. ن. و و. ر. به طرفیت اقای ی. ص. و خانم ا. ص. از دادنامه شماره *۹۸/۷/۲۸ صادره از شعبه *که به موجب ان دعوی مطالبه قیمت اضافه متراژ و مطالبه خسارت تاخیر روزانه ۱۵۰ هزار تومان مورد پذیرش قرار نگرفته و قرار رد دعوا صادر و اعلام گردیده است. با نگرش به محتویات پرونده ، ن. ب. ا. طرح دعوا به صورت صحیح مطرح شده و وکلای ت. ن. خ. مدعی اند پایان کار اخذ و متراژها مشخص م. ب.. و تجدیدنظرخواندگان نیز تعهدات قراردادی را انجام نداده اند ، و طرح دعوا مطالبه خسارت تاخیر در انجام تعهد به صورت مستقل منع قانونی ندارد. ضرورت دارد. دادگاه محترم بدوی دلایل طرفین را به صورت دقیق مورد بررسی و ارزیابی قرار داده و در ماهیت قضیه اثباتا یا نفیا اظهار نظر نماید. به همین علت دادگاه تجدیدنظر به استناد ماده ۳۵۳ قانون ایین دادرسی مدنی دادنامه مورد اعتراض را نقض و پرونده را جهت رسیدگی ماهیتی به دادگاه صادرکننده قرار عودت می دهد ، رای صادره قطعی است. رییس شعبه *مستشار شعبه * م. ک. س. رأی شعبه دیوان عالی کشور به تاریخ ۱۴۰۲/۸/۲۸ هیات قضایی شعبه تشکیل است. پرونده کلاسه *تحت نظر قرار دارد. با ملاحظه محتویات ان مبادرت به صدور رای تصحیحی می نماید. رای تصحیحی ن. ب. ا. رای محکمه بدوی طی دادنامه شماره *این شعبه مورد نقض قرار گرفته است.به شماره ۰۱۲۶۴۹۹/۸/۱۷ م. ب.. لکن سهوا شماره ۰۱۳۱۲۹۸/۷/۲۸ قید گردیده که مبتنی بر اشتباه است.اینک مستندا به ماده ۴۰۳ قانون ایین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی به موجب این رای در مقام اصلاح و اعلام اینکه شماره دادنامه *صحیح و مورد نقض قرار گرفته مبادرت به تصحیح ان می نماید. این رای به ضمیمه دادنامه اصلی واجد اعتبار است.و دادن رونوشت بدون پیوست ممنوع م. ب.. شعبه * مستشار: ع. ح. عضو معاون: ا. م. م. رأی شعبه دیوان عالی کشور متقاضی: اقای ی. ص. و خانم ا. ص. در اجرای ماده ۴۷۷ قانون ایین دارسی کیفری موضوع رسیدگی: درخواست اعاده دادرسی نسبت به دادنامه شماره *۹۹/۸/۱۷ صادره از شعبه * مرجع رسیدگی: شعبه * هیات شعبه اقایان: ع. ح. ( مستشار ) ا. م. م. ( عضو معاون ) خلاصه جریان پرونده: پیرو گزارش مورخ ۱۴۰۲/۳/۸ محتویات پرونده محاکماتی دلالت دارد. که: اقای و. ر. به وکالت از اقایان س. ت. ب. پ. و ب. ا. دادخواستی به خواسته های مطالبه خسارت ( ۱ مبلغ ریالی اضافه متراژهای واحد مسکونی ۲ خسارت عدم انجام تعهد مندرج در بند ۸ ماده ۱۵ قرارداد ۳ مبلغ ریالی ما به التفاوت سهم سازندگان از ۶۶۶ /۰ به ۰/۸مندرج در تبصره ۱ ماده ۱۴ قرارداد به نرخ روز به انضمام خسارت تاخیر تادیه و خسارات دادرسی و حق الوکاله وکیل در *مطرح نموده است؛ خلاصه ادعا و اظهارات خواهان بدین شرح است.که بیان داشته: مستند رو گرفت مصدق قرارداد مشارکت در ساخت ، تنظیمی در مسکن رسالت مورخ ۹۶/۶/۱۰ مقرر گردیده موکلین به عنوان سازنده اقدام به احداث ۴ واحد اپارتمان مسکونی در ششدانگ یک قطعه زمین به مساحت عرصه ۱۵۶ متر مربع تحت پلاک ثبتی ۱۰۶۰ *نمایند ، به مستند نقشه تفکیکی تنظیمی سازمان نظام مهندسی ساختمان استان شعبه *هر واحد اپارتمان مسکونی ۰/۳۰ متر مربع و انبار متعلق به خواندگان ۴/۳۹ متر مربع اضافه متراژ دارد. ، ساخت ملک متنازع فیه در تاریخ ۱۳۹۷/۸/۷ به اتمام رسیده است.و تحویل اپارتمانها طی اظهارنامه به خواندگان اطلاع داده شده است. به مستند بند ۸ ماده ۱۵ مندرج در صفحه ۱۰ قرارداد مالکین متعهد شده اند در صورت تاخیر در تنظیم سند قطعی در موعد مقرر به نام سازندگان روزانه مبلغ ۱٫۵۰۰۰۰۰۰ ریال به سازندگان پرداخت گردد. اخرین موعد تنظیم سند به نام سازندگان ۹۷/۳/۵ م. ب.. که به علت در رهن بودن سند مالکیت خواندگان ، تنظیم سند به نام سازندگان میسور نبوده است.و فک رهن در تاریخ ۹۷/۲/۲۸ انجام شده است.و به این علت به موکلین خسارت وارد شده است. به دلالت تبصره ۱ ماده ۱۴ قرارداد در صورت عدم وصول هر یک از چکهای اصداری از جانب مالکین مربوط به پیوست ۱ قرارداد ، سهم سازندگان از ۰/۶۶۶ به ۰/۸ افزایش می یابد لهذا تقاضا رسیدگی و صدر حکم به شرح ستون خواسته از محضر ریاست دادگاه م. ا. ، پرونده در تاریخ ۱۳۹۷/۱۲/۲۶ جهت رسیدگی به شعبه *حقوقی ارجاع گردیده ، جلسه رسیدگی در تاریخ ۱۳۹۸/۱/۲۱ با حضور وکیل خ. ه. و خواندگان تشکیل گردیده ، وکیل خ. ه. ا. داشته ب. ش. د. تقدیمی تقاضای رسیدگی دارم. و خواندگان اظهار داشته اند به شرح لایحه توضیح داده شده است.و توضیحات تکمیلی در ادامه می اید و اظهار داشته اند به چه حقی سازندگان ملک را به ما فروشند ، ما درخواست تغییر متراژ انباری به متراژ ۲۵ متر داریم ، کلیه مالکین در دفتر خانه برای سه مرتبه حضور پیدا کردند. و ۰/۶۶۶ سه سهم به نام ایشان به صورت وکالت بلاعزل انتقال یافت. ایشان تاکنون با استفاده از این وکالت ها هم امور اجرایی ساخت پروژه را انجام دادند و هم سهم خودشان را برخلاف متن صریح قرارداد فروخته اند و واحد یک و دو بدون هیچ ادعایی در این زمینه تحویل سایر مالکین شده اگر ایشان در این زمینه دچار خسارت می شدند هرگز اپارتمانهای سایر مالکین را تحویل نمی دادند ، در زمینه عدم وصول چکها که سازندگان ادعا نموده اند هرگز عدم وصولی صورت نگرفته با سازندگان توافق نمودیم کلیه چکها رمزدار و نقدی بین بانکی بوده تحویل املاک رسالت داده شده. دو فقره از ان را دریافت کرده اند و از دریافت سومی خود داری می کنند و تا این تاریخ موفق به دریافت پایان کار و تفکیک نشده اند و ملک مارا تحویل نداده اند و محل اسکان افغانستانی شده و در ادامه هم وکیل خ. ه. مطالبی مشابه مطالب مندرج در متن دادخواست را بیان نموده است. دادگاه پس از استعلام وضعیت ثبتی ملک و وصول پاسخ استعلام: طی دادنامه شماره *۱۳۹۸/۷/۲۸ به لحاظ طرف دعوی قرار نگرفتن تمامی متعاملین مالکین ، عدم اخذ پایان کار ، صورت مجلس تفکیکی ، مشخص نبودن تاریخ محضر و عدم اخذ گواهی عدم حضور و مشخص نشدن واحد مربوط به اضافه متراژ و عدم تنظیم تقسیم نامه دعوی را به کیفیت مطروحه قابل استماع ندانسته و مبادرت به صدور قرار رد دعوی نموده و با تجدید نظر خواهی خ. ه. نسبت به قرار صادره موضوع تجدید نظر خواهی در شعبه *مورد رسیدگی واقع با صدور دادنامه شماره *دادنامه تجدیدنظر خواسته نقض و جهت رسیدگی ماهوی عودت داده شده است.و دادگاه در خصوص تعیین قیمت اضافه متراژ و نحوه پرداخت ان ، قرار ارجاع امر به کارشناس رسمی دادگستری با صلاحیت راه و ساختمان و ارزیابی صادر و اعلام می دارد.کارشناس هم در قسمت احراز تخلف و مدت تاخیر در انجام تعهد اظهار نظر ننموده است.و حسب ارجاع دادگاه علیرغم اینکه قیمت اضافه متراژ با توافق طرفین تعیین و نحوه پرداخت ان هم مشخص شده است.انرا به قیمت روز ارزیابی و محاسبه نموده است. با اعتراض خواندگان به نظریه کارشناسی دادگاه قرار ارجاع امر به هیات کارشناسی صادر نموده و ارجاع داده است.و پس از وصول نظر هیات کارشناسی و نظریه تکمیل مبنی بر تایید مفاد گزارش و نظر اولیه دادگاه طی دادنامه شماره *حکم به محکومیت خواندگان به پرداخت مبلغ اضافه متراژ واحد مسکونی و انباری و مابه التفاوت سهم سازندگان برابر ۵۶ متر مربع و خسارت قراردادی تاخیر انجام تعهدات خواندگان به عنوان وجه الزام تاخیر در اجرای تعهد و هزینه دادرسی و حق الزحمه کارشناس وحق الوکاله وکیل د. ح. خ. صادر نموده و در خصوص خواسته مازاد بر محکوم به و خسارت تاخیر تادیه حکم بر بیحقی خ. ه. صادر نموده است. محکوم علیهما نسبت به رای صادره تجدید نظر خواهی نموده اند. دادگاه بدوی طی دادنامه شماره *به لحاظ عدم پرداخت هزینه دادرسی مرحله تجدید نظر در مهلت مقرر پس از صدور حکم بر بطلان دعوی اعسار و قطعیت ان و اخطار رفع نقص ، قرار رد دادخواست تجدید نظر خواهی صادر نموده است ، با تجدید نظر خواهی محکوم علیهما نسبت به قرار صادره ، پرونده به دادگاه تجدیدنظر ارسال و در شعبه *مورد رسیدگی واقع و طی دادنامه شماره *۱۴۰۰/۸/۱۶ دادنامه تجدید نظر خواسته عینا تایید شده است. محکوم علیهما با اعلام خلاف شرع بودن رای صادره تقاضای اعمال ماده ۴۷۷ قانون ایین دادرسی کیفری را نموده اند و دادگستری کل استان شعبه *هم با تهیه گزارش از پرونده رای صادره را خلاف شرع بین اعلام نموده است. با ارجاع پرونده به حوزه معاونت قضایی مشاوران ان مرجع به شرح ذیل اظهار نظر کرده اند. در مورد محکومیت دادخواهان به پرداخت قیمت مابه التفاوت سهم سازندگان ( خواهان های بدوی ) از ۵۶ مترمربع اضافه بنا اولا در قرارداد مشارکت موضوع مورد توافق قرار گرفته و در متمم قرارداد هم از این بابت مبلغ ۱۱۰ میلیون تومان طی چند فقره چک رمزدار به خ. ه. پرداخت شده است.و ثانیا از اساس این امر موضوع خواسته خ. ه. نبوده است.و دادگاه برخلاف خواسته به پرداخت مبلغ مربوط به ان ( ۱/۷۳۶/۰۰۰/۰۰ ) حکم کرده است. در خصوص سایر قسمت های حکم هم دلیلی بر تخلف یا تاخیر دادخواهان از اجرای تعهدات خود ابراز نشده است. با موافقت ریاست محترم قوه قضاییه پرونده به دیوان عالی کشور ارسال و حسب دستور جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع به شرح ذیل مبادرت به صدور رای شده است. نظر به ضرورت اطلاع طرفین از اعاده دادرسی موضوع ماده ۴۷۷ قانون ایین دادرسی کیفری و جهات ان که در گزارش مذکور افتاد پرونده به همان دادگاه بدوی ارسال می گردد. تا به نیابت از این مرجع با تعیین وقت رسیدگی و دعوت طرفین اظهارات انها را استماع ، در صورتجلسه منعکس و سپس پرونده با اوراق جدید التحصیل اعاده نمایند.با انجام نیابت و اعاده پرونده تحت نظر قرار گرفت هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای ع. ح. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رای می دهد: رای همانگونه که در گزارش رییس کل دادگستری استان و نیز مشاوران حوزه معاونت قضایی اظهار و اعلام گردیده و محتویات پرونده محاکماتی نیز بران دلالت دارد. اولا راجع به میزان مساحت اضافی به مقدار ۵۶ متر مربع براساس توافقنامه بین طرفین ( مالکین و سازندگان ) سهم هریک از مالکین به میزان یکصد و دوازده میلیون تومان تعیین گردید.که با تخفیف مبلغ دو میلیون تومان مجموعا هر مالک می بایست یکصد و ده میلیون تومان به خ. ه. که سازنده بوده پرداخت نمایند. بر این اساس دادخواهان سهم خود مطابق سه فقره چک رمزدار در اختیار بنگاه معاملات ملکی گذاشته اند که دو فقره ان توسط خ. ه. دریافت و از اخذ یک فقره دیگر امتناع می نمایند گواهی مدیریت بنگاه معاملات ملکی موید این مطلب است.لذا مسئولیت دادخواهان از این حیث ساقط شده محسوب است.و از حیث مطالبه خسارات ناشی از تاخیر در ایفا تعهد ( تنظیم سند رسمی سهم نامبردگان ) ب. ت. ب. اینکه مالکین به مقدار سهم خ. ه. طی وکالتنامه های شماره ۳۴۱۶۰ ۹۶/۹/۲ و۳۴۱۶۷۹۶/۹/۴ و ۳۴۶۹۴ ۹۷/۳/۵و ۳۴۷۰۴ ۹۷/۳/۷ دفترخانه ۵۷۳ *به انها وکالت اعطا نموده و در تعاقب وکالت نامه های مذکور سهم خ. ر. ب. غیر واگذار کرده اند لذا از این حیث نیز استحقاقی بر مطالبه خسارات ادعایی ندارند و ارا صادره که بدون توجه به مراتب صادر گردیده واجد اشکال م. ب.. مستندا به ماده ۴۷۷ قانون ایین دادرسی کیفری با نقض دادنامه شماره *۹۸/۷/۲۸ صادره از شعبه *حکم به بی حقی خ. ه. صادر و اعلام می دارد. این رای قطعی است. شعبه * مستشار: ع. ح. عضو معاون: ا. م. م. فهرست دادگاه بدوی دادگاه بدوی دادگاه تجدیدنظر استان دادگاه تجدیدنظر استان شعبه دیوان عالی کشور شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی