فوریت در فسخ نکاح

رأی خلاصه جریان پرونده خلاصه جریان پرونده: اقای م. ذ. م. فرزند م. با وکالت اقای ا. س. ا. دادخواستی بطرفیت خانم ا. ر. م. و بخواسته فسخ نکاح تقدیم دادگاه نموده و ضمن ان اظهار داشته در تاریخ ۱۳۹۸/۵/۳۰ با خوانده عقد رسمی و دائمی منعقد نموده سپس درایام نامزدی متوجه بیماری مسری hpv ( زگیل تناسلی ) در ایشان گردیده که ب. ت. ب. ازمایشهای سابق نامبرده ، متوجه به مسبوق بودن بیماری فوق نسبت به تاریخ عقد نکاح گردیده سپس در دفترچه زوجه متوجه سابقه سونوگرافی بارداری شده که با مراجعه به درمانگاه محل انجام سونوگرافی جوابیه ان درتاریخ ۱۳۹۹/۵/۲۷ دریافت مینماید. و با شکایت کیفری فریب در ازدواج در دادسرا علیه زوجه اقدام و ب. ت. ب. اینکه طبق موجود بیماری زگیل تناسلی زوجه مسبوق به تاریخ عقد بوده و نیز سونوگرافی بارداری که نتیجه ان هم مثبت م. ب.. قبل از تاریخ عقد نکاح صورت گرفته و نشان از فقدان اوصاف مد نظر در دوشیزه م. ب.. و عقد منعقده مبنیا بر اوصاف مذکور واقع شده است.علیهذا باستناد مواد ۱۱۲۴ و ۱۱۲۶ و ۱۱۲۸ قانون مدنی تقاضای رسیدگی و صدور حکم فسخ واقعه نکاح را دارم. پرونده به شعبه *ارجاع گردیده و اقای ع. ا. د. بوکالت از زوجه اعلام وکالت نموده است. در تاریخ ۹۹/۹/۱۰ دادگاه تشکیل جلسه داده و طرفین بهمراه وکلای انان در دادگاه حاضر و خ. ا. د. ایشان دوشیزه نبوده اند و بیماری تبخال تناسلی دارند و این بیماری بعلت هم بستری شدن با شخص دیگری است.که بوی انتقال داده است.و همچنین ایشان قبل از ازدواج با من حامله بوده است.و سونوگرافی ایشان را دارم. وکیل خ. ب. د. خواسته خود را بشرح دادخواست تقدیم نموده ام. خ. د. د. اظهار داشته است.اولا شش ماه که من به عقد ایشان درامدم ایشان با من رابطه داشته اند و در خصوص این بیماری قبلا در شعبه *شکایت نموده اند و من را به پزشکی قانونی معرفی کردند. و به شکایت قرار منع تعقیب صادر شد سپس وکیل خوانده اظهار نموده اند اولا ایشان سه بار ازدواج کرده اند و برای مردیکه سه بار ازدواج کرده حتما شرط باکره و دوشیزه بودن زوجه شرط بنیادی وقوع عقد نبوده است.ثانیا شش ماه موکل از ایشان تمکین نموده و رابطه زوجیت به معنای خاص بین ایشان برقرار شده که موضوع در شکواییه تنظیمی در دادگاه کیفری این موضوع که رابطه زناشویی با ایشان داشته ام و به سبب نزدیکی بیماری به من منتقل شده است.و موکله ادعای خ. م. ب. عدم باکره بودن را رد و بفرض صحت ادعای ایشان گذشت ۶ماه از علقه زوجیت و اولین رابطه خاص زوجیت و همچنین اظهارات و. د. ج. حاضر جملگی موید اسقاط حق فسخ و باقی ماندن بر رابطه زوجیت م. ب.. که اعمال حق پس از اسقاط ان قابل استماع نخواهد بود و در خصوص بیماری مطروحه ، موضوع جز هیچیک از شقوق موارد فسخ قانونی مصرح در ماده۱۱۲۳ قانون مدنی نبوده و بنابر اعلام پزشکی قانونی بیماری قابل درمان م. ب.. که گواهی سلامت تقدیم دادگاه گردید.نکته مهم انکه بیماری مورد ادعا یک بیماری پوستی است.که از هر طریقی غیر از رابطه جنسی قابل انتقال است.و در خصوص حاملگی شهود متعدد وجود دارد. حاضر به ادای شهادت مبنی بر سوی استفاده از دفترچه درمانی موکل م. ب.. با این توضیح که موکل دفترچه بیمه خود را تحویل دختر دایی مادر خود داده و ایشان برای سونوگرافی از دفترچه ایشان استفاده نموده اند و در صورت نیاز زوجه برای این موضوع به پزشکی قانونی مراجعه نمایند. وکیل خ. ب. ت. لایحه ای ضمن شرح ماوقع خود از جمله برگ سونوگرافی در رابطه با حاملگی خوانده و نتیجه معاینه پزشکی قانونی در تاریخ ۹۹/۳/۱۷ را پیوست نموده است. ( ص۳۰ الی۳۵ ) دادگاه زوجه را به پزشکی قانونی معرفی که رییس پزشکی قانونی فردیس در تاریخ ۱۳۹۹/۹/۱۳ گزارش داده است. ( گواهی اول نامبرده معاینه شد مشاوره تخصصی زنان و زایمان و ازمایش بارداری رویت گردید.در حال حاضر باردار نمی باشد. در معاینات انجام شده بنظر میرسد علایمی به نفع سابقه بارداری و زایمان ندارد. هر چند که اثبات بارداری و زایمان تنها بر اساس معاینه بالینی در زمان طولانی تر از یک سال از نظر علمی چندان امکان پذیر نیست ) ص۳۷ وکیل خ. ط. ل. تقدیمی درخواست ارجاع امر به کمیسیون پزشکی استان نموده و دادگاه درتاریخ ۹۹/۱۰/۲۰ زوجه را مجددا به پزشکی شعبه *معرفی که درکمیسیون جهت بررسی و تشخیص بارداری و اینکه قبلا سابقه بیماری داشته یا خیر اعلام نظر نمایند مجددا درتاریخ ۱۳۹۹/۱۱/۵ پیرو نامه قبلی خواسته است.که بررسی و اعلام نمایند: ۱-زوجه اساسا سابقه حاملگی داشته یا خیر؟ ۲- ب. ت. ب. نوع بیماری ( زگیل تناسلی ) در زوجه ب. ت. ب. مدارک و ایا این نوع بیماری از همسرش به وی انتقال یافته و یا اینکه زمان انتقال و ابتلای زوجه مربوط به قبل از عقد بوده است.و ابتلای زوجه قبل از عقد نیز متصور م. ب.. یا خیر؟ پزشکی قانونی در تاریخ ۱۳۹۹/۱۲/۱۲ نتیجه کمیسیون را بدین شرح اعلام داشته است: ۱-تشخیص و اثبات بارداری و سن بارداری بر اساس مدارک ارائه شده امکان پذیر نمی باشد. ۲- در رابطه با بیماریهای منتقله از راه تماس جنسی و ازمایشات hpv و هرپس تناسلی و مدارک موجود در پرونده و تعداد زیاد wart و نیز ب. ت. ب. تاریخ ازدواج ایجاد این بیماری در زوجه قبل از ازدواج متصور م. ب.. ( ص۵۲ ) مجددا دادگاه زوجین را به کمیسیون پنج نفره معرفی نموده که نتیجه کمیسیون در خصوص وضعیت زوجین بشرح گزارش مورخ ۱۴۰۰/۳/۱۳ که پیوست صفحه ۸۹ پرونده م. ب.. اعلام گردیده است.سپس دادگاه از کمیسیون مجددا چند سوال در رابطه طرفین نموده و کمیسیون تخصصی بشرح صفحه ۹۷ اجمالا اعلام نموده است. ۱-از نامبرده معاینه بعمل امد در معاینه ضایعات زوجه ( زگیل تناسلی زوجه ) بهبود یافته بود. ۲-ابتلای زوج به زگیل تناسلی در معاینه احراز نشد ( فاقد زگیل تناسلی است ) اگرچه امکان ابتلای قبلی وی قبل از تاریخ کمیسیون و بهبودی او منفی نمی باشد. و لیکن در صورت مقاربت بدون استفاده از کاندوم این بیماری قابل سرایت است. ۳- این بیماری در زمان اگرچه امکان بهبودی ظاهری دارد. ولیکن بهبودی قطعی متصور نیست. دادگاه ختم رسیدگی را اعلام و بموجب دادنامه شماره *با عنایت به گواهیهای پزشکی قانونی و نتیجه کمیسیون پزشکی قانونی اولا امکان سرایت بیماری تبخال تناسلی از طرف زوج به زوجه وجود دارد. ثانیا در گواهی پزشکی قانونی اعلام گردیده که علایمی از بارداری و زایمان مشاهده نشده است.و ب. ت. ب. اینکه از زمان ازدواج و عقد دو طرف مدت ۶ ماه می گذرد و امکان داشتن ارتباط زناشویی بین طرفین محقق م. ب.. لذا دعوی خ. ر. و. ندانسته و حکم به بطلان دعوی مطروحه صادر و اعلام می نماید. وکیل زوج به رای صادره اعتراض و پرونده به شعبه *ارجاع می گردد. در تاریخ ۱۴۰۰/۹/۹ دادگاه تشکیل جلسه داده و طرفین وکلای انان در جلسه حاضر و طرفین بشرح صورتجلسه بعمل امده اظهارات خود بیان نموده اند که هنگام مشاوره قرائت خواهد شد. ( ص۱۵۵ ) در تاریخ ۱۴۰۰/۹/۲۰ دادگاه تشکیل و خانم ز. ش. بعنوان مطلع در جلسه حاضر و اعلام می دارد. در تاریخ ۹۷/۵/۲۰ بدلیل بارداری چون بیمه نبودم از ا. ر. دفترچه درمان دریافت کردم و با دفترچه ایشان سونوگرافی و ازمایش دادم و بارداری برای من بود و برای اذر نبود و با هم رفیق بودیم که ظرف یک هفته بچه در اثر خونریزی دفع شد و دو ماه بعد مجدد باردار شدم و بعد متولد شدو بنده بیماری تبخال یا زگیل تناسلی نداشتم و ندارم. و شوهرم نیز از این قضیه خبر داشتند. ( ص۱۶۰ ) دادگاه با اعلام ختم رسیدگی طی دادنامه شماره *با این استدلال که اولا با مداقه در مفاد گواهی های پزشکی قانونی و نظریه های کمیسیون پزشکی قانونی که در نهایت بطور قطعی به بیماری تبخال یا زگیل تناسلی زوجه و اینکه ناشی از ابتلای بیماری وی از افراد دیگر باشد. اعلام نگردیده و ب. ت. ب. کیفیت بیانات و اظهارات مطلع خانم ز. ش. در دادگاه در مورد نتیجه ازمایش بارداری و ب. ت. ب. انکار مکرر این ادعاها از جانب ت. ن. خ. ثانیا با عنایت به مفاد شکایت کیفری زوج با موضوع فریب در ازدواج بواسطه عدم دوشیزگی و بیماری مقاربتی زوجه که پس از رسیدگی در دادسرا و صدور قرار منع تعقیب طی دادنامه شماره *از شعبه *تایید و قطعی شده ثالثا با مداقه در مفاد ماده۱۱۲۳ قانون مدنی ، عیب مورد ادعا ، از مصادیق فسخ نکاح محسوب نمی شود. رابعا ب. ت. ب. اینکه اساسا اعمال خیار فسخ نکاح مطابق ماده۱۱۳۱ قانون مدنی فوریت دارد. و پس از اطلاع و عدم اقدام فوری در این مورد حق خیار ساقط می شود. و اینکه ب. ت. ب. اظهارات وکیل زوج در نزد این دادگاه که عنوان داشته موکل وی ۴۰ روز بعد از عقد از بیماری زوجه بدون اطلاع ازماهیت بیماری مطلع بوده که از نظر این دادگاه ادعای عدم اطلاع زوج از نوع بیماری زوجه دور ازذهن بوده و از طرفی ب. ت. ب. تاریخ شکایت کیفری زوج ( ۹۹/۲/۱۶ ) و با عنایت به تاریخ تقدیم دادخواست اولیه زوج ( ۹۹/۵/۳۰ ) و مقایسه ان با تاریخ عقد زوجین ( ۹۸/۵/۳۰ ) بنابر توضیحات فوق الاشعار ، دلالت بر اعلام فسخ نکاح با تاخیر نسبتا زیاد از زمان وقوع عقد و اطلاع ز. ن. ب. موضوع دارد. حال اینکه دلیل کافی و محکمه پسند در توجیه تاخیر از زمان اطلاع ارائه نگردیده است.بنابراین با امعان به جهات و ذکر شده بلحاظ نتیجه مالا تجدیدنظرخواهی وارد نبوده و با عنایت باینکه وکیل ت. ا. یا دفاع موثری که موجبات نقض دادنامه معترض عنه را فراهم اورده باشد. ارائه ننموده است.ضمن رد تجدیدنظرخواهی دادنامه تجدیدنظر خواسته را تایید می نماید. وکیل ز. د. م. مقرر به رای صادره اعتراض و فرجامخواهی نموده و پرونده پس از جری تشریفات قانونی به دیوان عالی کشور ارسال و باین شعبه ارجاع گردیده است.لوایح تقدیمی طرفین هنگام مشاوره قرائت میگردد. عضو ممیز- ع. ر. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رای می دهد: رأی متن رأی رای شعبه درخصوص فرجامخواهی اقای م. ذ. م. فرزند م. با وکالت اقای ا. س. ا. نسبت به دادنامه شماره *صادره از شعبه *ب. ت. ب. اوراق و محتویات پرونده نظر باینکه از ناحیه ف. خ. ایراد و اعتراض موجهی که موجبات نقض دادنامه فرجامخواسته را ایجاب نماید. بعمل نیامده و ازحیث رعایت اصول و قواعد دادرسی ایراد موثری در نحوه رسیدگی و صدورحکم مشهود نمی باشد. و فرجامخواهی با هیچیک از موارد مذکور در ماده۳۷۱ قانون ایین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب در امور مدنی انطباق ندارد. لذا مستندا به ماده۳۷۰ و ۳۹۶ قانون مذکور ضمن رد فرجامخواهی دادنامه فرجامخواسته را ابرام و پرونده به دادگاه صادر کننده رای اعاده می گردد. شعبه * رییس- س. ر. س. ک. مستشاران- ر. ا. ا. ع. ر. فهرست خلاصه جریان پرونده متن رأی نقد رأی