مصداق اسقاط ما لم یجب

رأی دادگاه بدوی در خصوص در خواست آقای …. الف. فرزند م. با وکالت آقای ه. م. به طرفیت خانم ف. ف.ک. فرزند ح.ر. با وکالت آقای …. ش.ش. و اداره ثبت اسناد و املاک (اداره پنجم اجرای اسناد رسمی تهران) به خواسته ابطال اجراییه اصداری از اداره پنجم اجرای اسناد رسمی تهران پرونده 9201448 و خسارات دادرسی ، ..... بدین توضیح که ....... موکل با خوانده به موجب عقد نامه شماره..... مورخ 91/2/25 دفتر خانه ... تهران ازدواج رسمی نموده اند و از جمله مهریه مافی القباله 505 عدد سکه تمام بهار آزادی است که تعداد 500 عدد از سکه های مذکور که به عنوان دین بر ذمه موکل بوده از طرف زوجه بذل شده است و موکل از این دین بری گشته است ، و علیرغم تنظیم این سند زوجه ضمن ترک زندگی مشترک در دبی با مراجعه به دفتر خانه ازدواج تقاضای صدور اجراییه را نموده و به تبع آن موکل را ممنوع الخروج کرده است ، ..... &#34; ، علیهذا ، با عنایت به آنکه اولا&#34; به موجب ماده یک قانون اصلاح بعضی از مواد قانون ثبت و قانون دفاتر رسمی مصوب 1322 با اصلاحیه های بعدی ، هر کس دستور اجرای اسناد رسمی را مخالف با مفاد سند یا مخالف قانون دانسته ، یا از جهت دیگری شکایت از دستور اجرای سند رسمی داشته باشد ، می تواند به ترتیب مقر در آیین دادرسی مدنی ، اقامه دعوا نماید ، و توجه به آنکه مطابق با پاسخ سازمان ثبت اسناد و املاک کشور حسب لایحه شماره 3002 مورخ 93/9/6 ، .... خانم ف. ف.ک. به استناد سند نکاحیه شماره ...- 91/2/25 تنظیمی دفتر ازدواج 468 تهران جهت وصول مهریه تعداد 505 عدد سکه تمام بهار آزادی علیه آقای …. الف تقاضای صدور اجراییه نموده ، که پس از صدور اجراییه از سوی دفتر خانه مذکور و ارسال آن به اداره اجراء و تشکیل پرونده اجرایی وفق ماده 14 الی 16 آیین نامه اجرای اسناد رسمی لازم الاجرا مصوب 87/6/11 در تاریخ 26-8-92 اجراییه به مدیون ابلاغ گردیده ، سپس بستانکار در قبال طلب خود مشارالیه را ممنوع الخروج نموده است . و وکیل مدیون با ارایه یک نسخه اقرار نامه مصدق به شماره 298732 - 92/6/12 سر کنسولگری جمهوری اسلامی ایران -دبی، مدعی بذل 400 عدد سکه یک بهار آزادی از کل سکه ها (505 عدد) م. ب. ، علی ایحال ممنوع الخروجی مدیون پرونده بر اساس 105 عدد یک بهار آزادی ادامه می یابد ، و ثانیا&#34; توجه به آنکه از یک سو عقد نامه دایمی میان اصحاب دعوامبین وقوع عقد به شماره ..... و در تاریخ 91/2/25 دفتر خانه ... تهران بوده ، که با وصف اخیر مستند عادی مورخ 90/11/18 که تاریخا&#34; مقدم بر عقد نکاح میان زوجین است ، قابلیت بهره برداری از حیث بخشش و هبه و یا بری الذمه بودن از دینی که هنوز ایجاد نشده است را ندارد ، آنچنانکه با عدم استقرار و ایجاد دین ، گذشت و بخشش از پرداخت آن فاقد توجیه و پوشش قانونی خواهد بود ، و از سوی دیگر ، ابراء ، عمل حقوقی تبعی است و اعتبار و نفوذ آن تابع وجود دین است ، که بدین جهت اگر پیش از وجود دین (ابراء مالم یجب ) یا پس از سقوط آن واقع گردد ، بی اثر بوده و امکان اعتبار قضایی بخشیدن بدان وجود نخواهد داشت ، از نقطه نظر دیگر ، مستفاد از <a class="artref" href="/ماده/ماده-216-a_0815110235861">ماده 216 قانون مدنی</a> نیز ، علم اجمالی به موضوع ابراء کافی خواهد بود چرا که هدف از ابراء گذشت و ارفاق است ، حال آنکه موضوع دینی که تاکنون استقرار نگشته و ایجاد نشده امکان ارفاق و گذشت از آن نیز به جهت عدم علم بر موضوع آن ، وجود نخواهد داشت ، .... آنگونه که حسب <a class="artref" href="/ماده/ماده-289-a_0815110235935">ماده 289 قانون مدنی</a> ، ابراء عبارت از صرفنظر کردن داین از حق خود به اختیار ، تعریف گردیده است ، که در فرض خواسته ، مستند عادی 90/11/18 به لحاظ وقوع عقد نکاح در تاریخ 91/2/25 منصرف از مقررات مذکور در ابراء خواهد بود ، در تبیین مراتب صدرالذکر ، و حسب مواد 1034 به بعد قانون مدنی در نکاح نیز ، دلیلی بر وقوع نکاح پیش از عقد مورخ 91/2/25 و تعیین مهریه به واسطه آن و سایر شرایط عقد مشاهده نمی گردد ، ثالثا&#34; زوج با استفاده از سند موخر ، که حسب اعلام ثبت به شماره 298732 - 92/6/12 سر کنسولگری جمهوری اسلامی ایران - دبی ،مصدق گشته ، مدعی بذل 400 عدد سکه یک بهار آزادی از مجموع 505 عدد سکه ها گردیده است ، که بدین ترتیب رجوع مجدد به سند عادی 90/11/18 که به جهات مذکور فاقد ترتیب اثر و اعتبار قضایی است ، غیر منطبق با مقررات موضوعه و توافقات خصوصی فی مابین طرفین دعوا ( زوجین) خواهد بود ، ضمن آنکه سند اخیر الذکر به رغم لزوم اثبات امر به نحو مقرر در قانون خارج از خواسته خواهان و وکیل وی م. ب. ، که دادگاه قطع نظر از ماهیت و صحت و سقم مطالب مندرج در آن ، فارغ از اظهار نظر قضایی نسبت بدان م. ب.. فلذا، دادگاه با استناد به مقررات مواد 2و3و194و197 قانون آ.د.م. و مواد 289و216 و..... قانون مدنی ، و مواد 1و2و3و4و5 قانون اصلاح بعضی از مواد قانون ثبت و قانون دفاتر رسمی مصوب 22 با اصلاحیه های بعدی ضمن عدم پذیرش ادعا، حکم بر بطلان دعوی صادر و اعلام مینماید . حکم صادره ظرف بیست روز از تاریخ ابلاغ قابل تجدید نظر خواهی در محاکم تجدیدنظر استان تهران م. ب.. رییس شعبه 40 دادگاه عمومی تهران-محمد دیو سالار رأی دادگاه تجدیدنظر استان درخصوص تجدیدنظرخواهی آقای ه. م. به وکالت از آقای …. الف به طرفیت خانم ف. ف.ک. واداره ثبت املاک تهران ازدادنامه شماره 195 مورخ 94/3/2صادره ازشعبه محترم 40دادگاه عمومی حقوقی تهران که طی آن حکم به بطلان دعوی ت. ن. خ. درخواسته ابطال اجرائیه صادره از اداره پنجم اجرای اسنادرسمی تهران موضوع کلاسه 921448 وخسارات دادرسی صادرگردیده به این شرح که آقای وکیل به شرح دعوی وتجدیدنظرخواهی اعلام داشته طرفین دعوی به موجب سند ازدواج ......مورخ91/2/25 تنظیمی دردفترخانه...تهران درقبال 505 عددسکه تمام بهار آزادی درعلقه زوجیت یک دیگر درآمده و زوجه به تاریخ 90/11/18 تعداد 500 عددسکه به موجب سند تنظیمی در سر کنسول گری ایران در دبی به تاریخ 91/3/4تعداد 400عددازسکه های موضوع مهریه را ابراء نموده است علی رغم مراجعه به اداره اجرای اسناد رسمی اداره ثبت اسناد و املاک اقدام به تشکیل پرونده اجرایی برای مهریه و ممنوع الخروج نمودن موکل درقبال مهریه گردیده اداره اجرایی درپاسخ استعلام دادگاه ادامه عملیات اجرایی را درقبال 105عددسکه اعلام نموده است دادگاه با استدلال این که سندعادی ابراء 500عددسکه به تاریخ مقدم برتحقق عقد نکاح و تشکیل دین بوده و بر این اساس دعوی را وارد نداشته و حکم به بطلان دعوی صادرنموده واکنون آقای … امثله ای ازقانون مدنی درباب اسقاط خیار قبل ازتحقق واسقاط حق قصاص درجایی که مجنی علیه قبل ازعمل جانی اورا از قصاص معاف می نماید و به این استدلال که توافق زوجین به مهریه قبل ازتحقق عقد محقق گردیده وتنظیم سند صرفا بیان اراده ظاهری آن وبه منصد ظهور رساندن اراده انشایی سابق است دادگاه نظربه ان که شهیری از فقها اسقاط دین قبل ازایجاد سبب را قابل پذیرش ندانسته واز آن تعبیر به اسقاط ما لم یجد می گردد وقانون مدنی به همین مبنانیز حتی ضمان دینی که هنوز سبب آن ایجاد نشده رامورد پذیرش قرارنداده و درباب ذکر خیارات مطروحه ازآنان وکیل نیز برخلاف استنباط ایشان تحقق عقد سبب ایجاد خیار است ومواردی مانند تحقق غبن عیب تاخیرثمن وسایرموارد ازجمله علتهای تحقق خیارمی باشند نه از اسباب سببی آن ودرمورد برائت ذمه مجنی علیه از قصاص قبل ازعمل خواه درمواردی که مجنی علیه به جانی اجازه ایراد جرح عمدی داده و قبل ازتحقق بزه اورا ازقصاص معاف می کند و خواه درمورد برائت طبیب ازضمان قبل ازدرمان ازموارد قیاس است که قیاس درفقه شیعه ازجمله ادله و منابع فقهی محسوب نیست مگردرموارد خاصی زیرا در باب برائت طبیب از ضمان قبل از درمان به استناد احادیث وارده ازمعصومین و درباب ضمان برائت ازقصاص قبل از جنایت نیز مورد ازمواد استثنائی است و استثناء تاب توسعه تفسیر و تسری حکم آن ب. غ. از موارد ندارد وهم چنان که دادگاه محترم بدوی در رای مورد تجدیدنظر استدلال نموده است تاریخ ابراء مهریه به موجب سند عادی مقدم برایجاد سبب آن م. ب. همچنین استدلال آقای وکیل به توافق زوجین به مهریه قبل ازعقد نکاح موافق سند رسمی نکاح نبوده زیرا سبب مهریه انعقاد عقدنکاح است که موخر به سندعادی هبه تحقق شده و بافرض آن که زوجین درسال 90توافقاتی درخصوص مهریه ونحوه مطالبه و یا ابراء آن داشته باشند این توافقات درحد مذاکره بوده که به هنگام عقدنکاح موثرداشته نشده و ازجمله موارد شروط بنایی نیست که عقد برمبنای آن واقع گردیده باشد و روند دادرسی دادگاه محترم نیز خللی وارد نیست لذا تجدیدنظرخواهی رانسبت به ت. ن. خ. ردیف اول واردنداشته وبه استناد مواد348و358قانون آیین دادرسی مدنی رای تجدیدنظرخواسته را تایید می نماید ولی نسبت به ت. ن. خ. ردیف دوم نظربه آن که دعوی توجهی نسبت به اداره برای اداره ثبت اسنادومدارک ندارد لذا باقبول تجدیدنظرخواهی ضمن نقض رای قرار رد آن را به استناد بند 4 ماده 84 این قانون صادرواعلام می دارد رای حضوری وقطعی است. شعبه 62 دادگاه تجدیدنظر استان تهران - مستشار و مستشار یوسف یعقوبی محمودآبادی - علی مداح فهرست دادگاه بدوی دادگاه تجدیدنظر استان نقد رأی